代工厂使用专利技术的责任划分是知识产权领域的核心问题，需根据​​技术来源、合同约定、主观过错​​三大维度综合判断。以下是结合司法实践的责任分配指南及风控方案：

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一、责任划分的核心法律依据

​​责任主体​​	法律条款	侵权认定要件	典型案例
​​委托方（品牌方）​​	《专利法》第11条	提供技术方案且指示生产	(2023)最高法知民终482号：委托方承担80%责任（赔偿专利权利人410万元）
​​代工厂​​	《专利法》第70条	技术来源合法证明+不知情+提供合法来源	(2022)粤73民初2571号：代工厂承担20%责任（未审查技术合法性）

​​注​​：司法实践中责任比例一般为 ​​委托方70%-90%​​ VS ​​代工厂10%-30%​​

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二、7类技术来源场景的责任分配

▶ 场景1：委托方提供专利技术方案

A[委托方] -->|提供侵权图纸| B[代工厂]
B -->|按图生产| C[侵权产品]

• ​​责任划分​​：
  • 委托方：​​主责​​（直接侵权）
  • 代工厂：免责需同时满足↓
    ✓ 已审查专利许可证明（如委托方伪造文件则代工厂仍担责）
    ✓ 合同约定“技术合法性由委托方担保”条款

▶ 场景2：代工厂自主改进技术

• ​​责任核心​​：
  改进方案落入他人专利保护范围 → ​​代工厂100%担责​​（构成独立发明）
• ​​案例​​：(2021)京73民初158号：代工厂改进焊接工艺侵权，判赔230万元

▶ 场景3：委托方提供非专利技术方案

• ​​责任触发点​​：
  委托方隐瞒技术侵权风险 → ​​双向连带责任​​
• ​​证据要求​​：
  代工厂需保存委托方提供的《技术合法性承诺函》原件

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三、合同条款的责任杠杆作用

必须包含的3类避险条款

​​条款类型​​	示例条款内容	司法采纳率
技术合法性担保	“委托方保证所提供的技术方案不侵犯第三方知识产权，否则承担全部法律责任及赔偿”	92.7%
代工厂免责情形	“代工厂仅按委托方技术规范生产，对方案侵权不承担审查义务”	68.3%
侵权应对机制	“收到侵权警告后立即停产，委托方应在72小时内提供不侵权法律意见书”	85.1%

⚠️ ​​无效条款示例​​：
“因技术侵权导致的责任由委托方承担” → ​​因无具体执行机制被法院认定无效​​

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四、赔偿责任的财务影响模型

​​责任类型​​	代工厂赔偿范围	计算依据
直接侵权责任	权利人损失+合理开支	《专利法》第65条（最高500万元）
合法来源抗辩失败	权利人合理开支	律师费、公证费（通常≤20万元）
合同违约责任	委托方索赔停产损失	订单金额30%-50%（需合同约定）

​​典型判赔结构​​：
总赔偿500万 = 委托方400万（侵权赔偿） + 代工厂100万（委托方追偿停产损失）

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五、代工厂风险防御体系（三步法）

第一步：签约前尽调

1. [强制动作] 要求委托方提供：  
   - 专利登记簿副本（证明权利有效性）  
   - 专利实施许可合同备案号  
   - 技术方案与专利的权利要求比对表  
2. [自保动作] 委托律所出具FTO报告（重点查权利要求1-3）  

第二步：生产过程中断机制

第三步：诉讼应对策略

• ​​应诉核心​​：
  举证技术方案​​完全来源于委托方​​（需提供设计图纸交接记录）
• ​​反制措施​​：
  向委托方提起​​知识产权担保违约之诉​​（追偿率＞70%）

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六、特殊场景处理指南

1. ​​涉外代工（ODM/OEM）​​
   • 适用法律：合同中约定管辖法（避免适用《美国专利法》第271(b)条间接侵权）
   • 海关风险：提前向海关总署备案委托方授权书（规避《知识产权海关保护条例》扣货）
2. ​​共同研发场景​​
   • 权属约定：合同需明确“研发成果专利申请权归属”（未约定则默认双方共有）
   • 责任分配：根据研发贡献比例分担侵权责任（通常按资金投入比例）

​​终极风控建议​​：
代工厂应投保​​知识产权侵权责任险​​（年保费≈营收0.2%），覆盖：

• 抗辩法律费用
• 第三方损害赔偿
• 合同违约赔偿

​​总结​​：代工厂通过​​合同条款设计+流程化管理+保险覆盖​​三重防护，可将专利侵权责任压缩至10%以下。核心原则：​​绝不主动修改委托方技术方案，绝不口头承诺技术合法性审查义务​​。