案情简介 | “久春盛”被抢注

1987年创立的清真饭店“久春盛”，经过几代人的苦心经营，已经在沈阳具有了较高的知名度和良好的品牌形象，并连续几年在餐饮行业获得众多荣誉。为了自家品牌能够更好的发展，2016年第三代传人张先生准备申请注册“久春盛”商标。然而，一查商标局网站，竟发现在2004年就已经有个沈阳的李某抢先注册了第4406143号“久春盛饭店”商标。经营了几十年，张先生一家从未在沈阳发现过第二家久春盛。可以判断，这个李某属于恶意抢注行为。于是，张先生申请注册“久春盛”（第20638748号），同时又对李某的第4406143号“久春盛饭店”申请撤三程序。经过商标局审查，因为有在先近似商标第4406143号“久春盛饭店”存在，张先生的第20638748号“久春盛”申请在2017年4月被驳回，又继续申请驳回复审程序。另一边，李某在收到商标局下发的撤三通知之后，又在2016年12月重新申请注册了第22098728号“久春盛饭店”。而第4406143号“久春盛饭店”商标因没有足够的使用证据在2017年4月被商标局撤销，李某继续申请了撤销复审。两方又都进入到商评委审查阶段。2018年1月商评委发文维持商标局撤销第4406143号“久春盛饭店”决定，李某不服，又于2018年3月到北京知识产权法院起诉商评委，张先生作为第三人也需出庭。而张先生的第20638748号“久春盛”在2018年4月因李某的这个在先近似商标仍处在有效中而再次被驳回。此时的张先生一筹莫展不知该如何能赢回属于自己的权利。

案件难点 | 如何证明“恶意抢注”？

1. 如何赶在第20638748号“久春盛”商标申请驳回复审行政诉讼判决出来前将在先障碍清除？

2. 如何让李某的第4406143号“久春盛饭店”商标撤销复审行政诉讼快速出判决？

3. 如何证明李某是恶意抢注？

4. “久春盛”商标申请权利用尽时，如何帮助当事人规避未来可能存在的商标诉讼问题，能够继续使用“久春盛”？针对张先生申请的第20638748号“久春盛”商标申请驳回复审决定不予注册的结果，律师必然也要继续流程，到北京知识产权法院进行起诉。然而，商标申请驳回复审行政诉讼在北知法院属于速审案件，当天立案当天安排开庭时间，一两个月就会出判决，不会延期等待撤销复审案件的结果（北知的结案率主要靠速审组）。而商标撤销复审行政诉讼则是普通程序，6个月审期。通常撤三程序中，撤三申请人是不会提交证据证明诉争商标三年未使用的，因为这几乎无法掌握。这就导致了法官只能针对诉争商标注册人提供的使用证据来进行论证分析证据力，在案件量巨大的压力下法官不会一个月快速出判决。而李某正是知道到驳回复审行政诉讼下判时间快于撤销复审行政诉讼的下判时间，其补注册第22098728号“久春盛饭店”商标一定会成功。想要获得“久春盛”商标，必须要让在先权利障碍消失。而让在先权利障碍消失，此时也只能通过撤销复审行政诉讼的判决来实现。如果不想办法找出实锤证据促使撤销复审行政诉讼的法官尽快下判，那张先生的“久春盛”商标申请驳回复审行政诉讼判决出来时仍然是驳回的结果，即使我们继续申请二审，李某的撤销复审行政案件也会继续申请二审，时间算下来我们的二审结果仍然是商标驳回。虽说可以继续申请再审，但等待时间太长，对于张先生一家人来说是一种煎熬。而“久春盛”这个名字是第一代创立者根据自己儿子、儿媳的名字进行的独创，并非一般人能想到的名字。要让法官相信李某的申请是恶意抢注，对“久春盛”的注册申请也有重要影响。另外，如果“久春盛”商标申请权利用尽时还没有成功，帮助当事人能够继续使用“久春盛”，而不被李某起诉商标侵权更需要律师考虑全面。

律师策略 | A、B、C计划！

A计划：第20638748号“久春盛”商标申请驳回复审行政诉讼和第4406143号“久春盛饭店”商标撤销复审行政诉讼同时进行，并推动“久春盛饭店”商标撤销复审行政诉讼的法官尽快下判，在“久春盛”判决之前将在先权利障碍清除。同时为防止张先生的第20638748号“久春盛”商标申请权利用尽，马上补注册申请“久春盛”（第31673773号）。

B计划：如果不能在第20638748号“久春盛”商标申请驳回复审行政诉讼前将在先权利障碍清除掉：因为撤三结果晚于驳回结果，导致在先的第4406143号“久春盛饭店”虽然被撤销，但李某又补注册了第22098728号“久春盛饭店”。如果后补注册的“久春盛饭店”进入了初审或者注册公告，律师就要准备提起商标异议或申请无效程序，阻止抢注人的再次申请。

C计划：如果商标异议和申请无效均失败，在现有的情况下，律师将利用在先使用的原则帮助客户能够继续使用“久春盛”，为其规避商标诉讼的风险。 为了能让A计划成功，一方面想办法延长第20638748号“久春盛”商标申请驳回复审行政诉讼的判决时间。律师准备了充分的证据，证明张先生经营的久春盛清真餐馆历史悠久，知名度高，在沈阳已经形成了唯一的对应性。并说明“久春盛”名字的由来和寓意，具有独创性，他人难以想到。进一步说明李某的恶意抢注行为，获得法官的理解，并说服法官等待撤销复审的结果。 另一方面，想让第4406143号“久春盛饭店”的撤销复审行政诉讼能够快速出判决，律师就必须找到实锤证据直接证明李某证据伪造才能促使法官尽快下判，否则法官只能通过论述分析李某提供的证据的证明力出判，那等待的时间就相当长了。而李某提交的证据里：1房屋租赁协议。但协议上与“久春盛饭店”无关联；2广告货单。系单方出具的自制证据，没有发票等进行印证，有伪造可能。3门店照片。照片不清晰，没有招牌部位的体现，也没有拍摄时间。这三个证据无法形成完整的证据链，无法证明李某商标实际使用。商标局、商评委对此都做了论述，并决定撤销商标。但以上证据都无法推动法官快速下判。为了找到实锤证据，律师只能从证据上继续寻找蛛丝马迹。李某提供的房屋租赁协议的地址是在广州市站前横路56号，这个引起律师怀疑。一个沈阳人远去广州市开店，却没有提供营业执照、餐饮许可登记证等必备证件，这太不合常理。律师在各种地图软件上查询后却并没有查到站前横路56号。多次询问当地的社区居民委员会、派出所和城建局，也只有少数的几个老员工知道确实没有站前横路56号。为进一步核实情况，律师联系到盈科广州分所的同事实地调查取证，用可信时间戳从站前横路的一端一直录像，从十几号，到53、54、55，到57、58。站前横路的各个数字的路牌号都存在，但因为历史原因，恰恰没有56号。之后，律师又向广州市站前横路56号邮寄了EMS，文件未妥投，原因是不在指定地址，快递员来电亦称没有站前横路56号。为进一步证明李某没有实际使用，律师又在企查查等企业查询软件上分别搜索“广州市站前横路56号”、“广州市久春盛”均无查询信息。可见，李某提交的租赁协议系伪造，根本没有实际使用的事实。以上，律师便有底气说服法官快速下判。

案件进展和结果 | 赢回属于自己的商标权

第20638748号“久春盛”商标申请驳回复审行政诉讼于2018年7月11日开庭，第4406143号“久春盛饭店”的撤销复审行政诉讼于2018年7月26日开庭。庭上律师提交了广州市站前横路没有56号的可信时间戳录像等实锤证据，使驳回复审案件的速审组法官愿意等撤销复审的判决结果，而撤销复审案件普通程序的法官也愿意快速下判。于是撤销复审行政诉讼的法官一个月内于2018年8月22日作出判决驳回李某的诉讼请求。李某继续上诉到北京高院。北京高院2018年10月23日受理后，看过律师提供的证据，于2018年12月11日作出判决驳回李某上诉，维持原判。至此第4406143号“久春盛饭店”彻底被撤销了。紧接着第20638748号“久春盛”商标申请驳回复审行政诉讼于2018年12月13日作出判决，因在先权利障碍消失，撤销商评委驳回决定并让商评委重新作出决定。商评委重新做出决定，于2019年2月决定注册并初审公告。然而李某为阻止张先生的“久春盛”注册，又提起了商标异议。律师进行异议答辩，提交了李某的“久春盛饭店”被撤销的判决等证据，异议不予受理。2019年11月13日商标局发布注册公告，第20638748号“久春盛”真正注册下来了。李某补注册的第22098728号“久春盛饭店”因为张先生的第20638748号“久春盛”存在而被驳回，无法注册下来，彻底失算了。而律师为张先生补注册的第31673773号“久春盛”无在先权利障碍，也成功注册下来。张先生赢回了属于自己的商标。

（承办律师：盈科高慧天、唐碧遥律师）