刑事判决书

公诉机关北京市朝阳区人民检察院。

被告人欧阳涛，男，1986年5月24日出生，出生地重庆市，中专文化，户籍所在地为重庆市永川区。因涉嫌犯侵犯著作权罪于2017年2月17日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕，同年5月18日被取保候审。

辩护人吴大元，北京盈科（长沙）律师事务所律师。

审理经过

北京市朝阳区人民检察院以京朝检公诉刑诉(2017)1369号起诉书指控被告人欧阳涛犯侵犯著作权罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院指派检察员赵佳到庭支持公诉，被告人欧阳涛及其辩护人吴大元到庭参加诉讼，现已审理终结。

一审请求情况

北京市朝阳区人民检察院指控：2015年8月至2017年2月间，被告人欧阳涛利用位于本市朝阳区天畅园4号楼的北京乐动卓越科技有限公司运营的具有知识产权的游戏《我叫MT》服务器漏洞，通过网络侵入该游戏服务器，获取服务器端程序及账号管理平台程序后，私自架设服务器运营该游戏，非法经营额达人民币270余万元。被告人欧阳涛后被查获归案。公诉机关提供了证人证言、书证、鉴定意见、被告人供述等证据材料，认为被告人欧阳涛以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件作品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。

被告人欧阳涛当庭对指控其获取服务器端程序及账号管理平台程序后私自架设服务器运营该游戏获利并无异议，但对于指控的非法经营数额提出异议，认为其中包括其运营的另一款游戏《小魔仙》的经营收入，应在犯罪金额中予以扣除。

其辩护人对于指控罪名无异议，提出非法经营数额270万元证据不足，不能作为量刑依据；被告人欧阳涛归案后认罪态度较好，积极赔偿损失，同被害单位达成谅解，请求对其适用缓刑或免予刑事处罚。

本院查明

经本院审理查明：2015年8月至2017年2月间，被告人欧阳涛利用北京乐动卓越科技有限公司（办公地：本市朝阳区天畅园4号楼）享有软件著作权的网络游戏《我叫MT》的服务器漏洞，侵入该游戏服务器，获取服务器端程序及账号管理平台程序后，私自架设服务器运营该游戏，在作案期间通过代收公司获得收益达人民币270余万元。被告人欧阳涛后被查获归案。案发后，被告人欧阳涛自愿赔偿被害单位经济损失人民币400万，被害单位对其表示谅解。

上述事实，有如下证据在案为证：

1、证人荣某的证言证明：北京乐动卓越科技有限公司从事手机网络游戏发行，公司开发运行一款“我叫MT”的游戏，已经获得软件著作权登记证书。现发现该游戏被架设私服，导致玩家流失，给公司造成损失，故来报案。

2、证人黄某的证言证明：我是合肥山海网络科技公司的法人。我公司经营第三方支付代收业务。公司自2015年9月份为“黄毅”提供代收业务，2015年11月份补签了合同，到了2016年4月份基本没有业务往来了。“黄毅”提现总额在150万左右。

合肥山海网络科技公司提供了2015年8月至2016年4月“黄毅”的提现记录及双方的合作协议。

3、证人袁某的证言证明：我是株洲龙脉网络科技有限公司法人。我公司（“收卡宝”）为网络游戏提供代收充值业务，玩家通过支付宝或微信充值后，我公司扣除手续费后将余款打到游戏运营商账户上。2016年底到2017年2月份我公司为“黄毅”提供过代收业务，金额120余万。“黄毅”的工商银行卡号尾号为1493。

该公司提供了2016年12月12日至2017年2月18日“黄毅”的提现记录。

4、北京乐动卓越科技有限公司提供的营业执照、网络文化经营许可证（北京市文化局颁发）、软件产品登记证书（北京市经济和信息化委员会颁发）、国家新闻出版广电总局批复、计算机软件著作权登记证书证明被害单位的情况，以及“我叫MT”予以登记、取得著作权的情况。

5、房屋租赁合同证明：北京乐动卓越科技有限公司租用朝阳区媒体村天畅园内房产作为办公地点。

6、北京通达首诚司法鉴定所出具的声像资料检验报告证明：将涉案游戏官方数据同私服数据对照，发现文件及代码完全相同。

7、上海安畅网络科技股份有限公司提供的书证证明：“黄毅”租用服务器的情况。

8、被告人欧阳涛的银行账户查询情况证明：其账户定期向潘忠哲、潘景福、汪斌斌打入固定数额款项的情况。

9、到案经过证明：2017年2月17日公安机关在重庆市将被告人欧阳涛抓获归案。

10、北京乐动卓越科技有限公司出具的谅解书证明：欧阳涛一次性赔偿公司经济损失人民币400万，公司对其表示谅解。

11、被告人欧阳涛的户籍材料证明其身份情况。

12、被告人欧阳涛供述到：指控的事实我承认。当时运行的还有小魔仙这个游戏，主要盈利也是来源于小魔仙。这个游戏是潘忠哲他们做的，是否经过许可或备案我也不清楚。我负责支付平台以及租用服务器等事项。当时委托了代收机构，收款后打入我控制的“黄毅”账户，“黄毅”的银行账户以及身份情况都是我掌握的。山海网络是申请提现，龙脉是自动提现。经过比特币等几个环节后我提现并分配。我被羁押后服务器没有续费，我开发的收费平台chengxpay.com以及小魔仙运营的后台数据都没有了，现在无法提供。小魔仙是否有相应资质证书我不清楚。

经庭审质证，上述证据可以确认，作为定案依据。

为支持被告人的辩解，辩方提交了两天的chengxpay.com后台管理系统截图，以及株洲龙脉公司出具的后台数据书证，意图证明被告人欧阳涛在经营“我叫MT”私服的同时经营还“小魔仙”游戏，其收益同“我叫MT”收入混同一处。

本院认为

经查，被告人欧阳涛称上述截图系来自其Gmail邮箱，现由于其他原因无法登陆取证，而龙脉公司出具的后台数据只能证明收费明细，无法区分收费来源。追诉机关也表示无法就此线索继续进行查证。本院认为，收费平台系被告人开发，属于其具备优势举证能力的领域，现由于其自身方面的原因导致收费理由无法区分及收费平台电子数据灭失，无法继续举证支持其主张，被告人对此积极抗辩应承担相应的举证不能的风险；其已经提交的材料性质属于电子数据，因来源无法确定，也无其他证据予以印证，无法保证相关数据的完整性和真实性，故本院无法将其作为定案依据。故对被告人欧阳涛的辩解及相关辩护意见不予采纳。辩护人所提其他合理辩护意见酌予采纳。

本院认为，被告人欧阳涛未经著作权人允许，复制计算机软件，架设“私服”牟利，违法所得数额巨大，其行为已触犯了刑律，构成侵犯著作权罪，应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人欧阳涛犯侵犯著作权罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。

被告人欧阳涛归案后虽然对犯罪金额有所辩解，但是对于指控的基本犯罪事实能如实供述，有认罪、认罚的态度，故本院对其从轻处罚并依法适用缓刑。根据本案的实际情况，在缓刑考验期内禁止其从事特定活动。

综上，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人欧阳涛犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币二万元（缓刑考验期自判决生效之日起计算，罚金已缴纳）。

二、禁止被告人欧阳涛在缓刑考验期内从事电子商务活动。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判人员

审判长刘砺兵

人民陪审员周学芳

人民陪审员杨占珍

裁判日期

二〇一七年十一月二十八日

书记员

书记员赵召

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