在商业秘密侵权诉讼的司法鉴定程序中，鉴定材料的确定是连接法律争议与技术分析的物理桥梁。材料的真实性、完整性、关联性以及其固定程序的合法性，直接决定了后续鉴定意见的可靠性乃至可采性。这一过程绝非简单的“材料移交”，而是一个在法庭主导下，融合了证据法理、技术需求与保密考量的精细化诉讼环节。本文旨在系统阐述鉴定材料确定的核心规则、程序要求及各方主体的权利义务，为司法实践提供清晰指引。

一、鉴定材料的固定：在质证中奠定可靠基石

鉴定材料是鉴定人进行分析、比对、实验的客观对象和基础。其确定必须遵循严格的诉讼程序，核心在于质证前置原则。

（一）质证前置：未经质证，不得鉴定的铁律

鉴定事项确定后，法院的首要职责是组织双方当事人固定并质证拟提交鉴定的材料。这一程序具有双重法律意义：

1. 证据资格的确立：通过质证，双方当事人对材料的真实性（是否伪造、篡改）、合法性（获取手段是否合法）、关联性（是否与本案争议点相关）发表意见，法院借此对材料能否作为证据使用进行初步审查和确认。未经此程序，材料不具备作为鉴定依据的法定资格。
2. 鉴定范围的锚定：质证过程使得提交鉴定的材料内容、版本、状态得以明确和固定，防止在鉴定过程中对“检材是什么”产生争议。例如，确定用于比对的软件源代码的具体版本号、提交的技术图纸是否为最终定稿版本。

（二）拒绝提供材料的法律后果与释明义务

实践中，持有鉴定材料的一方（尤其是被告，被要求提供其产品技术资料）常以“涉及商业秘密”为由拒绝提供。

1. 法院的释明义务：对此，法院不能简单地不予理会或强制提交，而应首先向其充分释明法律后果。释明内容包括：拒绝提供将导致鉴定无法进行，法庭可能依据举证责任分配规则和现有证据，作出对其不利的事实推定（如推定原告关于技术同一性的主张成立）。
2. 不利推定的适用：经释明后，当事人若无正当理由（如能证明该材料与鉴定事项完全无关）仍拒绝提供，应承担由此产生的不利后果。这体现了《民事诉讼法》关于举证妨碍制度的精神，也是平衡双方诉讼能力、落实知识产权严格保护政策的需要。此处的“不利后果”，可能是直接推定对方相关主张成立，也可能是在最终确定赔偿数额时作出对其不利的考量。

二、鉴定过程中的材料调取与补充

鉴定活动是动态的，鉴定人可能需要超出初始提交范围的材料，或需实地探查。

（一）鉴定人的有限调查权

为保障鉴定人全面了解技术背景，法律赋予其在法院准许下的有限调查权：

• 调取证据：向法院申请调取由第三方掌握的相关技术资料。
• 勘验物证和现场：对大型设备、生产线的技术状态进行现场勘验。
• 询问当事人或证人：就技术细节、工艺流程等向相关人员进行询问。 这些活动必须在法院的组织和监督下进行，所得信息或材料需转化为可供质证和审查的形式。

（二）补充鉴定材料的质证程序

鉴定过程中，鉴定人认为需补充其他材料才能完成鉴定，应向法院提出申请。补充的材料，无论来源于何方，同样必须经过“法院组织当事人质证”这一法定程序，才能作为鉴定依据。这确保了鉴定所依赖的所有信息都经过诉讼程序的检验，维护了程序的正当性和对抗性。若负有举证责任的当事人无法提供必要的补充材料，同样需承担相应的事实认定不利后果。

三、保密义务：贯穿鉴定始终的核心责任

商业秘密案件鉴定的最大特殊性在于，鉴定材料本身往往就是或包含了需要保护的秘密信息。因此，保密义务是鉴定程序设计中压倒性的考量因素。

（一）保密义务的法定性与主体

鉴定人及其辅助人员，一旦接触或知悉涉案商业秘密或其他保密信息，即依法承担严格的保密义务。此义务是法定的、无条件的，不仅约束鉴定机构，也约束其具体工作人员。

（二）保密的方法与措施

为落实保密义务，实践中已发展出一套系统的“鉴定保密规范”，通常包括以下措施（与指南第8部分呼应）：

1. 签订专项保密承诺：鉴定人及其团队成员在接触材料前，需签署比一般承诺书更为具体的保密协议。
2. 限定知悉范围：严格控制接触鉴定材料的人员，实行最小必要知悉原则。
3. 物理与信息隔离：在专用的保密场所进行鉴定工作，使用隔离网络的计算机处理电子数据，所有材料不得带离指定地点。
4. 过程监控与材料管理：对鉴定操作过程进行记录，所有纸质和电子材料编号登记，鉴定结束后全部交还法院或按规定销毁，不得留存。
5. 鉴定意见的脱敏处理：在鉴定意见中，对于核心秘密点，在满足说理必要的前提下，可进行适当的概括性表述，避免在公开文书中二次披露秘密细节。

表：商业秘密鉴定材料处理全流程要点

流程阶段​	核心工作​	关键程序要求​	可能的风险与后果​
初始固定​	确定并提交基础鉴定材料	法院组织双方对材料清单及内容进行质证、确认。	材料未经质证，导致鉴定意见程序违法，不被采信。
材料提交障碍​	一方拒绝提供材料	法院必须履行释明义务，告知拒绝提供的不利法律后果。	经释明后无正当理由仍拒绝，承担举证妨碍责任（如推定对方主张成立）。
鉴定实施中​	需补充材料或调查	补充材料需经申请，并由法院组织质证。现场勘验等需法院准许。	无法补充必要材料可能导致鉴定不能，由负有举证责任方承担不利后果。
全程贯穿​	保密义务履行	鉴定人签署保密承诺，采取物理隔离、信息控制等具体保密措施。	违反保密义务需承担法律责任（民事赔偿、行政处罚，甚至刑事责任），并导致鉴定意见无效。
鉴定完成后​	材料与信息的处理	全部鉴定材料（包括中间过程稿）应归还或销毁，鉴定意见披露需适度。	材料留存或泄露，造成商业秘密二次扩散，扩大损失。

四、对诉讼各方的实践指引

对法院（法官）：

1. 强化程序主导：必须主动、严格地组织好鉴定材料的质证与固定程序，不能将材料移交工作完全交由当事人或鉴定机构。
2. 做好风险释明：对拒绝提供材料的一方，必须清晰、完整地告知其行为将导致的程序性与实体性不利后果，并记录在案。
3. 监督保密措施：在委托鉴定时，应明确要求鉴定机构报告其拟采取的保密方案，并在必要时进行监督。

对当事人及其代理人：

1. 积极有效质证：在质证环节，认真核对对方提交的鉴定材料，对其真实性、完整性、与秘密点的对应性提出具体意见，固定争议。
2. 合理主张权利：确有正当理由需保密时，可向法院申请采取保密质证（如不公开审理、对方代理律师签署保密承诺后查阅）等方式，而非简单地拒绝提供。
3. 监督程序合规：关注鉴定过程中补充材料的质证情况以及保密措施的落实情况，发现程序瑕疵应及时向法庭提出。

结语

商业秘密司法鉴定中鉴定材料的确定与管理，是一场程序正义、实体真实与信息保密三者间的精密平衡。质证程序确保了材料的证据资格与真实性，为鉴定奠定了合法基础；对拒不提供者的不利推定，维护了诉讼的武器平等原则；而贯穿始终的严格保密义务，则是商业秘密案件鉴定的生命线，防止了维权过程中的“二次伤害”。唯有在每个环节都恪守法定程序与保密要求，司法鉴定才能真正发挥其作为“专家助手”的科学价值，在查明技术事实的同时，守护好诉讼中那最珍贵的秘密，从而公正、高效地裁断商业秘密纠纷。