根据《反不正当竞争法》的规定，商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。

技术信息是指：

利用科学技术知识、信息和经验获得的技术方案，包括但不限于设计、程序、公式、产品配方、制作工艺、制作方法、研发记录、关键环节控制技术、实验数据、产品的改进或更新换代方案、技术诀窍、技术图纸、编程规范、计算机软件源代码和有关文档等信息；

经营信息是指:

与权利人经营活动有关的各类信息，如与产品或原材料价格及购销渠道、营销策略有关的经营信息等，包括但不限于主要原材料采购渠道及价格信息；竞标方案；客户的联系方式、需求、交易习惯及潜在的交易动向；拟定中的营销策略，拟投入使用的产品特有名称、包装装潢信息；管理诀窍、员工信息、产销策略、财务数据、库存数据、战略规划、利润模式、招投标中的标底及标书内容等信息。

实践中，权利人所主张的商业秘密是否具有商业价值，即是否满足价值性的构成要件，是双方的争议焦点之一。

一

是否具有商业价值的判定规则

根据《最高人民法院关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》第七条规定，“权利人请求保护的信息因不为公众所知悉而具有现实的或者潜在的商业价值的，人民法院经审查可以认定为反不正当竞争法第九条第四款所称的具有商业价值。”

根据国家市场监督管理总局2020年9月4日发布的《商业秘密保护规定（征求意见稿）》第七条的规定“商业价值，是指该信息因其秘密性而具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来商业利益或竞争优势。

符合下列情形之一的，可以认定为该信息能为权利人带来商业利益或竞争优势，但有相反的证据能证明该信息不具有商业价值的除外：

（一）该信息给权利人带来经济收益的；

（二）该信息对其生产经营产生重大影响的；

（三）权利人为了获得该信息，付出了相应的价款、研发成本或者经营成本以及其他物质投入的；

（四）涉嫌侵权人以不正当手段获取或者试图获取权利人的商业秘密的；

（五）其他能证明该信息能为权利人带来商业利益或竞争优势的情形。”

一般而言，商业秘密的价值性可能是现实的，也可能是潜在的。价值性可能是正价值，也可能是负价值，比如失败实验的记录。因此，对于商业价值的判断，不能以商业秘密权利人主观上的“认为”来确定。

二

如何证明商业秘密具有价值性

价值性一般无须专门的证据来证明，商业秘密有偿取得的证据、产品销售、原告损失或者被告获利等证据，均可以佐证商业秘密的价值性。

案例1：（2018)京73民终1834号

在北京希珥瑞思科技有限公司与唐某某侵害商业秘密纠纷中，希珥瑞思公司表示唐某某侵犯其公司商业秘密的表现形式是通过微信将其与陈某某的聊天记录转发给薄冰科技公司负责人成某艳，聊天内容属于《保密协议》中规定的“公司高层政策动向”。

二审北京知识产权法院认为，微信聊天系现行惯常交流方式，该微信记录的内容亦为公司内部针对交易业务的流程和内容的正常沟通，并不能反映“高层政策动向”。其次，希珥瑞思公司明确表示无法确认该微信聊天内容可为其带来经济利益，亦未提交证据证明该微信记录存在现实或潜在的商业价值。最后，该微信聊天记录系公司内部针对交易业务的惯常交流，希珥瑞思公司未举证证明其对于该微信聊天记录的内容采取合理、有效、适当的保护措施。故认定唐某某与希珥瑞思公司法定代表人陈萌沧的微信聊天内容不符合商业秘密的构成要件。

案例2：(2021)粤73民终5578号

在广州晟视电子科技有限公司、刘家雯等侵害商业秘密纠纷案中，二审法院认为在广州农商行涉案项目的招标活动中，投标报价是决定能否中标的重要因素，会影响到投标的最终结果。因此，在标书公开之前，竞标者的最终报价信息能使其保有一定的竞争优势，一旦中标就能给所有人带来经济利益。因此，具有价值性。据此，晟视公司主张的投标报价符合商业秘密的构成要件，属于商业秘密中的经营信息，应当予以保护。

案例3：（2021)京73民终916号

在北京义成天佑电气有限公司等与北京京联正泰机电设备销售有限公司侵害商业秘密纠纷中，关于正泰公司主张的九家客户名单信息是否构成商业秘密，二审法院认为正泰公司提交的客户名单包括了九家客户的名称、纳税识别号、地址、电话、开户行及账号，同时包括每一笔业务往来的商品名称、价格信息等，时间跨度较长，累计交易次数多，可证明正泰公司作为电器等商品的经销公司与相关客户形成了长期稳定的合作关系，双方基于长期的合作关系所形成的交易习惯、交易价格等信息构成区别于相关公知信息的深度客户信息，显然上述信息可为销售公司提高竞争力、创造经济价值，具有商业价值。

综上，法院在进行商业秘密价值性的判断时，一般结合权利人所提供的相关证据并结合商业惯例，判断该信息是否能为权利人带来商业利益或竞争优势，并不以权利人的主观认定为依据。

（本文作者：盈科李早霞律师 来源：微信公众号 知产庭审）