著作权法中的必要场景抗辩
在著作权侵权诉讼中，”必要场景”抗辩是一项重要的法律原则。当被告能够证明被诉侵权作品与原告作品表达相同或实质性相似系因表达某一主题必须描述某场景或使用某场景的设计造成的，法院可以认定必要场景抗辩成立，从而不构成著作权侵权。这一原则体现了著作权法不保护思想而只保护表达的基本理念，在平衡创作者权益与公共利益方面发挥着关键作用。
一、必要场景抗辩的法理基础与法律定位
必要场景抗辩源于著作权法的思想与表达二分法原则，该原则是著作权体系的基石。思想与表达二分法规定著作权仅保护具体的表达形式，而不保护抽象的思想、程序、操作方法或数学概念本身。
1. 思想与表达二分法
思想通常是指作品的主题、概念、情感或原理，而表达则是作者通过独创性的智力劳动，通过有形方式将思想具体化。在文学作品中，是文字和情节的组织；在音乐作品中，是音符与节奏的结合；在美术作品中，是线条色彩的运用。 根据”思想与表达二分”原则，著作权法仅保护表达，不保护思想。这一原则的立法目的是希望人们能够自由使用他人作品中蕴含的思想，并以此为基础创作出更多在表达上具有独创性的作品，从而鼓励和促进作品的创作。
2. 必要场景的法律定义
必要场景，又称场景准则，是指表达某一主题时必须描述的场景或必须使用的场景设计。当某种场景或场景设计是处理特定主题或思想所不可避免的，那么这种表达就被视为与思想合并，不受著作权保护。 例如，在军旅题材作品中，官兵上下级关系、训练场景、战场描写等元素是该类作品不可避免要描述的场景；在宫斗题材作品中，后宫等级制度、争宠手段、太医诊病等场景也属于必要场景。这些场景元素因其必要性，不应被单个作者垄断。
二、必要场景抗辩的认定标准与判断方法
法院在判断是否构成必要场景抗辩时，通常会综合考虑多种因素，形成系统化的判断标准。
1. 必要场景的认定要素
判断必要场景抗辩是否成立，需考察以下核心要素：
- 主题特定性：场景是否与特定主题或题材紧密关联，处理该主题时是否不可避免地要描述该场景。
- 表达必要性：该场景是否是该类作品惯常使用甚至必需使用的表达方式。
- 创作空间限制：在处理该场景时，作者的创作自由度是否受到较大限制。
- 行业惯例：该场景是否已成为行业通用做法，被同类作品普遍采用。
在司法实践中，法院采用”金字塔比喻”来解释思想与表达的界限：金字塔底端是具体表达，顶端是抽象思想。当内容越接近顶端越抽象，应被归入思想；越接近底端越具体，则越可能构成受保护的表达。必要场景通常位于金字塔的中上部，是连接思想与具体表达的桥梁。
2. 判断方法与标准
法院通常采用以下方法判断必要场景抗辩是否成立：
- 主题分析法：分析作品主题，判断被诉相似部分是否为主题表达所必需。
- 惯例检验：考察同类作品中是否普遍存在类似场景描写。
- 必要性检验：判断被控侵权部分是否为表达特定主题所必不可少的要素。
- 替代性检验：考察是否存在多种不同的表达方式来处理同一主题。如果存在多种表达方式，则相似部分更可能构成侵权。
表：必要场景判断的核心要素与标准
| 判断要素 | 判断标准 | 示例说明 |
|---|---|---|
| 主题关联度 | 场景与主题是否密不可分 | 军旅题材中的官兵关系、训练场景 |
| 表达必要性 | 是否为该题材不可避免的场景 | 宫斗题材中的争宠、太医诊病情节 |
| 创作限制度 | 作者创作自由度是否受限 | 武侠小说中的比武招亲、武林大会 |
| 行业惯例 | 是否成为行业通用做法 | 侦探小说中的”密室推理”场景 |
三、必要场景抗辩在司法实践中的应用
必要场景原则在司法实践中已有广泛应用，法院通过一系列典型案例确立并细化了必要场景抗辩的裁判规则。
1. 军事题材作品的必要场景
在最高人民法院2017年发布的第81号指导案例（张晓燕诉雷献和等著作权侵权纠纷案）中，法院认为尽管”雷剧”与”张剧”在人物设置与人物关系中存在相同或相似，但两部作品均系以二十世纪八十年代中期精简整编中骑兵部队撤（缩）编为主线展开的军旅、历史题材作品。 法院指出，两部作品中均存在的三角恋爱关系、官兵上下关系、军民关系等人物设置和人物关系，这样的表现方式属于军旅题材作品不可避免地所采取的必要场景，因表达方式有限，故不受著作权法保护。 这一判决确立了题材限制在必要场景判断中的重要地位，指出某类作品因题材特点而必然包含的元素，不应被单个作者垄断。
2. 文学创作中的必要场景
在文学创作中，常见表达、必要场景往往被视为有限表达。例如，在”琼瑶诉于正案”中，法院认为”生母通过身体特征认出女儿”这一情节属于有限表达，因为这是逻辑发展的必然结果。 同样，简单的人物称谓、日常用语通常不被认为具有独创性。如《北京市高级人民法院侵害著作权案件审理指南》指出，”作品标题、人物称谓一般不作为作品给予保护”。在具体案例中，”老哥”这一简单称谓被认定为缺乏独创性，不受著作权保护。
3. 不同类型作品中的必要场景
必要场景原则在不同类型的作品中有不同的应用特点：
- 文学作品中：针对特定主题或情境的惯常描写，如爱情故事中的相遇场景、侦探小说中的破案过程。
- 影视作品中：特定类型片的典型场景，如恐怖片中的黑暗场景、喜剧片中的误会情节。
- 美术作品中：特定主题的常见表现方式，如山水画中的山峦叠嶂、人物画中的坐姿肖像。
- 计算机软件中：特定功能的实现方式，如用户登录界面、数据存储格式。
四、必要场景抗辩与其他抗辩事由的区别
在著作权侵权诉讼中，必要场景常与其他抗辩事由交织，明晰其边界对法律适用至关重要。
1. 必要场景与有限表达
必要场景是有限表达的一种特殊形式。两者都基于思想与表达合并原则，但侧重点不同：
- 有限表达强调表达方式极为有限，导致思想与表达合并。
- 必要场景强调因题材或主题需要，某些场景描写不可避免。
在司法实践中，必要场景常被视为有限表达在特定题材作品中的具体应用。
2. 必要场景与公有领域
公有领域指不受著作权保护的材料，如历史事实、通用元素等。必要场景与公有领域的区别在于：
- 公有领域材料本身可能具有创造性，但因保护期届满或其他原因而进入公共领域。
- 必要场景因表达特定主题的必要性而不受保护，并非因其创造性不足。
3. 必要场景与合理使用
合理使用是著作权法中的一项重要限制，指在特定情况下使用作品可以不经著作权人许可，不向其支付报酬。必要场景与合理使用的区别在于：
- 合理使用是对本应受保护的表达的特殊例外。
- 必要场景中的表达因与思想合并而本身不受保护。
五、必要场景抗辩的举证责任与司法策略
成功主张必要场景抗辩需要满足特定的举证要求，并采取恰当的诉讼策略。
1. 举证责任分配
根据司法实践，被告对必要场景抗辩负有举证责任。被告需证明：
- 原告作品与被诉侵权作品的相似部分源于表达特定主题的必要场景。
- 该场景是该类作品不可避免要描述的场景。
- 该场景描写属于行业惯例或创作惯例。
举证可以采取多种形式，如专家证言、行业惯例证明、同类作品分析等。充分的举证是必要场景抗辩成功的关键。
2. 司法审查要点
法院在审查必要场景抗辩时，通常会重点关注：
- 相似部分的性质：属于思想还是表达。
- 主题与场景的关联度：场景是否为主题表达所必需。
- 行业惯例与标准：是否属于某类作品的常见场景描写。
- 创作空间的限制作者在处理该场景时的创作自由度。
在判断是否构成实质相似时，法院会比较作者在作品表达中的取舍、选择、安排、设计等是否相同或相似，而非从思想、情感、创意等方面进行比较。
六、典型案例分析及其指导意义
通过分析典型案例，可以更深入理解必要场景抗辩的司法适用逻辑。
1. 军事题材作品案例
在最高人民法院第81号指导案例中，原告张晓燕诉称被告雷献和等拍摄的电视剧《最后的骑兵》侵犯其《高原骑兵连》的著作权。法院经审理认为，两剧均系以二十世纪八十年代中期精简整编中骑兵部队撤（缩）编为主线展开的军旅、历史题材作品。 法院指出，两剧在主要人物设置及关系部分相似，在主要线索脉络即骑兵部队缩编（撤销）存在相似，但这些相似部分属于军旅题材作品的必要场景，因表达方式有限，故不受著作权法保护。 这一案例的指导意义在于明确了特定题材作品中不可避免的场景元素不受著作权保护的原则，为类似案件提供了重要参考。
2. 文学创作案例
在原告薛某某与被告燕某某《奶奶》侵犯著作权纠纷一案中，法院认为，薛某某的摄影作品《老人》和燕某某的油画《奶奶》是以相同人物为特定创作对象的写实作品。通过比对，二者存在的相同之处主要属于人物本身固有的形象、姿势和神态，既非燕某某臆想产生，也非薛某某在拍摄过程中创造产生。 作为不同类型的作品，油画《奶奶》与摄影作品《老人》的创作手法、使用的介质材料均不相同，且油画《奶奶》的尺寸、颜色以及局部细节等表现方式与摄影作品《老人》也存在差异。最终认定燕某某并未侵犯薛某某的著作权，各自对其作品享有独立的著作权。 这一案例的意义在于表明，当相似性源于描写对象本身的固有特征时，可能构成必要场景抗辩。
七、必要场景抗辩的实务策略与风险防范
对于法律从业者而言，有效运用必要场景抗辩需要策略性思考和充分准备。
1. 被告方的抗辩策略
当被告面临著作权侵权指控时，可采取以下策略主张必要场景抗辩：
- 全面分析相似部分：仔细分析原告作品与被诉侵权作品的相似部分，判断其是否属于表达特定主题的必要场景。
- 收集证据证明必要性：搜集行业惯例、同类作品分析等证据，证明相似部分源于主题表达的必要场景。
- 聘请专家证人：聘请行业专家提供证言，说明在特定题材中该场景描写的必要性。
- 论证主题与场景的不可分性：证明保护该场景描写将导致对主题或思想的垄断。
2. 原告方的应对措施
对于原告而言，防范被告主张必要场景抗辩可采取以下措施：
- 强化表达的特异性：在创作过程中注重场景描写的独特性和创造性，避免使用标准场景描写。
- 增加场景描写多样性：在可能的情况下，展示同一主题可通过多种不同场景描写表达。
- 论证场景描写的具体化程度：证明其场景描写已具体到足以形成独特体验的程度。
结语：平衡保护与创新的法律工具
必要场景抗辩体现了著作权法在保护创作者权益与促进知识传播之间的精细平衡。这一原则既防止了对思想的垄断，又保障了表达的多样性，是著作权体系中不可或缺的调节机制。 随着新技术和新业态的发展，必要场景原则面临新的挑战。网络文学、短视频创作、虚拟现实体验等新兴领域都提出了如何适用必要场景原则的新问题。未来，司法实践需在保持原则稳定性的同时，发展出适应新技术环境的判断标准。 对于创作者而言，理解必要场景原则有助于更好地把握创作方向，避免无意中侵犯他人权益，同时有效保护自己的创作成果。对于法律从业者，掌握必要场景抗辩的适用标准与策略，则能为客户提供更加精准的法律服务，促进著作权纠纷的公正解决。 在知识传播与权益保护并重的时代，必要场景原则将继续发挥着平衡各方利益、促进文化繁荣的重要作用。