引言：《专利法》第四次修改，并于2021年6月1日起实施。本次修改的主要目的为：1、加强对专利权人合法权益的保护；2、促进专利实施和运用以及完善专利授权制度。那新《专利法》下，原告选择打专利官司的利弊应该如何权衡呢？本文笔者结合自己亲手操作的一些案例给大家分享、探讨。 打专利官司，由于涉及技术与法律的双重运用，致使专利案件的复杂性较其他普通的民商事案件较高，加之诉讼过程中不确定因素也较多，被告的根据案件选择抗辩的事由也不可完全预期，故而案件的结果有时山重水复，有时柳暗花明。
所以，在打专利官司前，权利人了解其相关的利与弊，对案件的心理预期也有一定的好处。
一
 打专利官司之“利”

第一、兴“正义之师”

古时，启动战役前，都想要遵从兴正义之师,表达自己的军队是师出有名的；打专利官司，笔者认为也是如此。

专利权利人需进行专利诉讼，也应该出师有名。权利人不能无论青红皂白，只要有可能侵权的主体，都进行诉讼。这可能遭到“反噬”，诸如拟侵权人集体对权利人的专利进行攻击等。

笔者建议：权利人可以通过“先礼后兵”的方式，选择性的进行诉讼。可选择侵权行为较为恶劣的公司进行打击，主张自己的权利以及态度；对其他一些可以协商的公司，采取不为诉讼的其他沟通方式，比如起诉前发送律师函，或者侵权警告函等，不排除对方通过律师函等了解案件具体情况后，为了避免不必要的诉讼程序，主动联系调解的可能性，为此可达“正义之师”。

笔者2018年代理的批量侵害权利人外观设计专利权纠纷的案件，侵权人众多。在证据固定后，全盘分析可能的诉讼主体，并与当事人沟通拟侵权主体的具体情况后，采取分批主动诉讼，分批发送律师函，分批当事人名义发送联络函，分批电话联系等综合处理方式。最后很多案件在诉前就得到有效处理。

第二，达“物归原主”

我国现有专利授权体制下，相同或者无实质性差异的技术方案或设计的相关专利比比皆是，为此，同行业对专利的最初开发设计者抱怀疑态度，尤其是实用新型专利以及外观设计专利。（有兴趣者：可以查阅笔者撰写《外观设计专利重复授权如何处理》以及《如何颠覆性运用外观设计专利权评价报告》）打这类官司，在专利权利稳定的基础上，且也属于其自行研发或者改进的情况下，可在打官司的过程中，让同行业在一定程度上知道该专利对应的技术方案为其所有，打消持怀疑态度者，让技术方案或设计“物归原主”。

笔者代理的另一起侵害外观设计专利权纠纷的案件，原告申请的产品外观设计是基于苹果公司的配件授权，在结合市场产品情况，以及消费者的建议等，经过多次设计改进最终出来的新设计。果不其然，在专利产品面世之后，市场上大肆抄袭其产品。原告为了制止抄袭，决定进行维权，然在维权过程中，被告在法庭上说原告的设计早就有了，有的说是原告东拼西凑出来的，根本没专利。

该专利经过被告的三次无效，然知识产权局最终都维持了专利权的有效性，最后侵权人也因产品与原告专利构成相似，而承担了停止侵权以及赔偿的法律责任。

这个案件，通过诉讼与无效，给原告自主设计，自主创新的新专利正名，可谓是“物归原主”、“完璧归赵”。

第三，可“鹤立鸡群”

用专利打击侵权者，赢回专利对应产品的市场。在打官司过程中，一旦法院认定侵权，在有相关证据支持的情况下，发明、实用新型专利既可以要求侵权人停止制造、销售、许诺销售、使用、进口等侵权行为，外观设计专利权人可以要求侵权人停止制造、销售、许诺销售、进口等侵权行为。这样不仅能制约侵权人的生产行为，还能打击其市场的销售商，从理论上起到制约侵权人制造或销售侵权产品的作用。

2016年，台湾某上市公司与竞争对手在美国的司法战场用各自专利相互轰炸，可谓硝烟滚滚，行赅心之战。两者之间打得不可开交时，台湾公司因之前就同样的技术方案在中国申请了发明专利，且发现其竞争对方的经销商在中国内陆（尤其是珠三角地区）有大量的销售，为此，台湾公司委托团队律师对中国的拟侵权者进行维权。本次维权对其竞争对方的中国的市场进行了清理，同时也助于其美国的专利诉讼。二
打专利官司之“弊”
第一、“旷日积晷”

打专利侵权的官司，权利人需要做好打持久战的准备。

在取证阶段，权利人需自行收集拟侵权者人的侵权信息。比较常见的是需要找公证处对拟侵权人的侵权行为进行固定，这往往需要耗费一定的时间。当遇到拟侵权人对自己产品有所顾忌的情况下，固定证据更加不容易。

在诉讼阶段，被告往往采取诸如以下方式拖延时间：

1、在法院送达过程中，不接受法院送达的传票。

2、在诉讼过程中，被告恶意采取提出管辖权异议程序，拖延开庭时间。需要提醒的是：提出管辖权异议是被告的权利，但需要有正当、有一定可行性的理由，不能乱提。

3、向国家知识产权局提出专利无效的申请，并向法院申请中止案件的审理。如被告检索到相关对比文件，被告可以在法定时间内提出专利无效申请，并申请法院中止案件的审理、裁判。一旦法院采纳，则法院审理侵权案件需要等到专利复审委员会的无效决定后。这导致诉讼的时间可能会多耗费一年半载甚至更多时间。

2017年底，深圳某公司其非标机床设备的主要运动机构申请了发明以及实用新型专利。该公司的销售人员在厦门展会的最后一天发现，有公司产品的运动机构与他们相同的，但因时间等情况，没法进行证据的固定。

后来，深圳公司为启动维权程序，在前期做了大量的调查取证后，包含向侵权商工厂当地的市场监督管理部门申请行政查处等，前后花了半年左右时间，起诉至法院。

起诉至法院后，被告又对其专利提出无效申请，并跟法院沟通要求中止审理案件。该案前后花了两年半时间，一审出判决，被告败诉后，又提出上诉，二审出结果，前后花了三年左右时间。

第二、“不翼而飞”

“不翼而飞”指的是专利可能因为被告的举证导致没有太大的价值，或者直接被无效掉，为此专利自始无效。在专利侵权诉讼中，一旦被告举证证明侵权产品属于现有技术，或者销售公开，则从一侧面上说明该专利为现有技术或已经公开的可能性，为此该专利没有太大的价值可言。

更有甚者，可能在诉讼中，被告或者其他人对专利提出无效，则最终有可能被直接无效掉的风险。

笔者代理的一起侵害实用新型专利权纠纷的案件。A委托B设计某某智能柜硬件以及软件系统。后双方产生矛盾，A要求解除了合同，并返还设计等款项。B公司不服，因其之前申请了该设备的一项实用新型专利，为此以该专利去控告A公司委托第三方开发的类似产品。

起诉后，A公司对B的实用新型专利提出无效申请，最终也无效掉A公司的专利，专利无效后，B公司综合评估后，并未对无效决定提出行政诉讼，同时也撤回了法院专利侵权案件的诉讼。

B公司最后落得人财两空。

第三、“瓦解冰泮”

专利侵权诉讼中，如涉及到侵权产品的内部构造不容易拆卸的情况，致使专利权利人在诉讼前无法准备把握侵权产品的内部构造，只能通过外在的功能或者其他的证据，进行适当的推测与判断；在侵权比对过程中，产品的内部构造的相关技术方案与专利不相同或构成实质性差异时，则可能产品未落入专利权的保护范围之内，导致败诉的可能性。

2018年与同事合作的一起侵害发明专利权纠纷的案件。原告在A公司发展的关键时期，以一发明专利起诉A公司的一设备侵犯其专利权。原告在起诉过程中，申请法院保全查封了A公司的一设备，并对A公司该产品的网上的宣传视频做了证据固定。原告仅通过视频以及该产品运行的大概情况，初步认为A公司的设备侵犯了其专利权。A公司委托我们后，我们对此进行了详细的侵权对比分析，最终发现产品少了诸如“弹簧”等细致的技术特征，且其中的一移动板的不存在其专利保护的旋转动作，最后法庭认定不构成侵权，并驳回原告的诉讼请求。三
 结尾

在新《专利法》下，因其目的是严格保护专利人的合法权益，注意是合法权益，如专利权人其专利稳定性差，或者存在一些利用专利审查的漏洞，获得专利证书，继而去大规模的发动侵权诉讼，扰乱市场竞争秩序，或者为获得利益而不择手段，则有违背新《专利法》制定的初衷。

任何事情都有利弊，都有事物的两面性。解决问题时，抓住问题的主要矛盾，解决矛盾，尽管过程有曲径，但也会柳暗花明，笔者相信打专利官司也是同样的道理。

（本文作者：盈科王华永律师）

周强主持召开最高人民法院党组会议讲话强调

切实加强知识产权司法保护

为激发创新活力构建新发展格局提供有力司法服务

12月7日上午，最高人民法院党组书记、院长周强主持召开最高人民法院党组会议，传达学习贯彻习近平总书记在十九届中共中央政治局第二十五次集体学习时的重要讲话精神，研究部署贯彻落实措施。周强强调，要认真学习贯彻习近平法治思想，深入贯彻落实习近平总书记重要讲话精神，充分发挥审判职能作用，切实加强知识产权司法保护，激发全社会创新活力，为贯彻新发展理念、构建新发展格局、推动高质量发展提供有力司法服务。

周强指出，习近平总书记主持中央政治局集体学习，研究全面加强知识产权保护工作并发表重要讲话，具有重大而深远的意义。习近平总书记重要讲话高屋建瓴、内涵丰富、思想深刻，充分体现了党中央对于我国知识产权事业改革发展趋势和全球知识产权治理形势的深刻把握与准确洞察，是指导新时代知识产权保护工作的纲领性文献，为加强我国知识产权保护工作指明了方向、提供了根本遵循，对推动我国知识产权保护工作不断迈上新台阶，实现向知识产权创造大国转变，推动构建新发展格局必将发挥重要作用。

周强要求，要深入学习领会习近平总书记重要讲话精神，深刻认识知识产权保护工作的重大意义，从国家战略高度和进入新发展阶段要求出发，切实增强加强知识产权司法保护的责任感使命感。要坚持以我为主、人民利益至上、公正合理保护，既严格保护知识产权，又确保公共利益和激励创新兼得，切实发挥知识产权审判激励创新创造、维护公平竞争、保护文化成果的重要作用，为深入实施创新驱动发展战略，加快建设科技强国营造良好法治环境。

周强强调，要认真贯彻落实党的十九届五中全会精神，紧紧围绕国家知识产权保护大格局，认真研究制定“十四五”时期人民法院知识产权工作规划。要强化民事司法保护，加大刑事打击力度，依法监督支持行政执法，进一步提高知识产权审判整体效能。要加大对关键核心技术、重点领域、新兴产业的知识产权司法保护力度，加快推进知识产权惩罚性赔偿制度落地见效，促进创新要素自主有序流动、高效配置，促进提升企业技术创新能力、完善科技创新体制机制。要坚持严格公正司法，依法平等保护中外权利人合法权益，不断增强我国知识产权司法保护的国际影响力、公信力。要积极参与世界知识产权组织框架下的全球知识产权治理，推动全球知识产权治理体制向着更加公正合理方向发展。 

周强要求，要加快推进知识产权审判体系和审判能力现代化。要坚持问题和需求导向，不断深化知识产权审判领域改革创新，实现审理专门化、管辖集中化、程序集约化和人员专业化。要认真总结经验，进一步加强知识产权法院、知识产权法庭建设，积极探索符合知识产权案件特别是技术类案件审判规律的审理规则、裁判方式，加强监督指导，统一裁判标准，推动知识产权审判工作向更高质量、更高水平、更高层次迈进。要进一步深化智慧法院建设，突出司法数据中台、智慧法院大脑的智慧引擎作用，推动知识产权司法大数据实现数据共享和深度应用。要大力加强知识产权审判人才队伍建设，创新培养模式和培养机制，努力造就一批政治坚定、顾全大局、精通法律、熟悉技术并具有国际视野的知识产权审判人才。

最高人民法院党组副书记、常务副院长贺荣，党组成员、副院长李少平、高憬宏，党组成员、政治部主任马世忠，党组成员、中央纪委国家监委驻最高人民法院纪检监察组组长刘海泉，党组成员、副院长杨万明、贺小荣出席会议。最高人民法院副院长陶凯元，审判委员会专职委员刘贵祥，二级大法官张述元列席会议。

为预防和制止平台经济领域垄断行为，引导平台经济领域经营者依法合规经营，促进线上经济持续健康发展，国家市场监督管理总局反垄断局起草了《关于平台经济领域的反垄断指南（征求意见稿）》，并于2020 年11月10日在总局官网发布，公开向社会征求意见。国家市场监督管理总局在“双11 ”之前发布这一重要指南征求意见稿，传递出要不断加强互联网平台领域反垄断执法的信号。

2020年11月20日上午9时，由中国世界贸易组织研究会竞争政策与法律专业委员会主办，盈科律师事务所协办的《关于平台经济领域的反垄断指南（征求意见稿）》（以下简称“征求意见稿”）内部研讨会在盈科律师事务所24层北京厅成功举办。

 图为研讨会现场

本次会议由中国世界贸易组织研究会竞争政策与法律专业委员会主任尚明主持。

主持人尚明主任

盈科律师事务所创始合伙人，名誉主任，党委书记郝惠珍代表协办方盈科律师事务所向尚明主任及各位参会嘉宾表示热烈欢迎！

郝惠珍书记参加本次研讨会有来自盈科、中伦、金诚同达、高朋等业内律师，来自腾讯音乐、京东、字节跳动、拼多多等平台经营者代表，还有来自中国世界贸易组织研究会竞争政策与法律专业委员会的专家顾问等。 研讨会首先由参会的各平台经营者代表发言，然后由参会的各业内律师及专家学者展开讨论。与会嘉宾分别就《征求意见稿》中涉及的指南法律位阶、平台经营者收集敏感信息行为认定、特定案件无需界定相关市场的规定、默认设置与搭售、轴辐协议、经营者集中及VIE构架等问题发表了各自的见解和看法。盈科北京管委会副主任、盈科北京知识产权一部主任王俊林律师，同时作为中国世界贸易组织研究会竞争政策与法律专业委员会的顾问参加研讨会并发表了相关意见。

王俊林律师发表意见

研讨会现场气氛热烈，经过长达2个多小时的激烈讨论，大家都一致认为，本次研讨会的召开非常及时，且都从中受益匪浅，尤其是能够听到来自平台经营者的呼声，这将为《征求意见稿》提供客观真实且真正有价值的修改意见。

案情简介

A公司发现B公司在京东商城开设名称为“XX旗舰店”的网店销售鞋，其中一款标题为“男鞋秋季韩版潮流空军一号高帮鞋男怒吼天尊百搭运动篮球鞋潮鞋”，认为其涉嫌侵犯“怒吼天尊”商标专用权及不正当竞争行为，便向法院提起诉讼，请求判令B公司承担侵权责任并赔偿经济损失。盈科律师事务所王南海律师团队接受被告B公司委托，着手展开应对。

办案思路

本案的最大争议焦点在于在商品标题中使用他人商标是否构成侵权？

根据《中华人民共和国商标法》第四十八条“本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为”的规定，可见商标法意义上的商标使用应满足3个条件：

1、必须将商业标识用在商业活动中；

2、使用目的是为了说明商品或服务的来源；

3、能够使相关公众区分商品或者服务的来源。

仔细查看原告提交的起诉状及证据材料，知识产权律师团队发现，原告A公司并未能提供出自身使用商标的任何证据，也未能举证证明“怒吼天尊”经过使用、宣传而具有知名度，未能举证证明将“怒吼天尊”使用在鞋子上能够使相关公众识别产品来源于原告，无法使相关公众将“怒吼天尊”与原告建立特定的联系。注册商标的作用主要在于区分商品提供者的来源，而“怒吼天尊”本身是NBA一个知名球员的外号，同时也是一句流行语，并不具有指示商品来源的意图，未起到说明商品来源的作用。因此我方依法抗辩“怒吼天尊”的使用仅是描述该款鞋子的相关特性，并非商标性使用。

加之，我方律师在对原告提交的证据清单仔细查阅下，发现涉案商标核准注册日期为2019年7月14日，原始的注册人为L公司，涉案商标于2020年1月27日才转让给B公司，故原告自2020年1月27日才享有涉案商标的专用权。根据《中华人民共和国商标法》第六十四条的规定：注册商标专用权人不能证明此前三年内实际使用过该注册商标，也不能证明因侵权行为受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任。

另，经国家知识产权局商标局查询显示，A公司近年多次将他人知名品牌或名人姓名、绰号等作为商标申请注册，如“刺客C罗”“小李子梅西”“小李子阿迪梅西”“柒牌阿玛尼”等，但均被驳回申请或不予受理，根据商标法第七条关于“申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则”的规定，原告A公司申请前述商标的合理性和主观用意值得怀疑，不应倡导，该观点也得到了法院采纳。

（本文作者：盈科王南海律师）

合法来源抗辩制度是司法实践中经常遇见的抗辩方式，其法律依据源于现行专利法第七十条：为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。而最高院于2016年04月01日颁布实施的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释（二）》第二十五条又对合法来源制度作了进一步的细化。笔者在代理专利侵权诉讼案件中，时常遇见合法来源制度的适用，在此结合案例，谈些个人看法。

  一、案情简介

曹先生名下享有一项名称为“笔记本电脑桌”的外观设计专利权（以下称涉案专利），合法有效。之后，发现市场上公开销售一款笔记本电脑桌，采用了与涉案专利设计极为近似的外观设计，且价格低廉，严重干扰了曹先生公司的正常生产经营活动。作为专利权人最终决定予以维权，遂即在广州市区完成被控侵权产品的取证，其中销售者为某达厂，被控侵权产品上标记有“华某”文字及图形标识，经查该标识由江苏华某办公家具公司（以下称华某公司）曾在案发前的2006年向国家商标局申请注册，但并未或核准，商标已无效。但至今仍在厂区办公楼及办公信笺纸上实际使用。对此，专利权方将某达厂及华某公司作为共同被告一并起诉至广州法院。要求某达厂停止销售，华某公司停止制造、销售侵权产品、赔偿经济损失等。案件审理中，某达厂提出被控产品来源于华某公司，并在二审诉讼中提交华某公司出具的一份《证明》以及华某公司注册“华某”标识的商标申请文件。其中，证明文件记载的内容不清，但落款处加盖华某公司公章；商标申请文件也盖有华某公司的公章。

庭审中，专利权人确认被控产品来源于华某公司，由华某公司制造并销售给某达厂，但某达厂系恶意销售，其合法来源抗辩不成立。

  二、裁判结果

最终裁判：华某公司立即停止制造、销售行为，赔偿经济损失；某达厂立即停止销售行为，赔偿经济损失等。

三、裁判主旨

在没有充分证据证明被控侵权产品的来源，更没有证据证明来源合法的情况下，即使案件当事人予以确认，也不能当然将这种确认理解为对来源合法举证责任的免除。虽然维权的重点在于打击源头，但是合法来源法律制度本身有规范市场的法律功能和考虑，不能将合法来源的法律规定理解为有来源即可。

四、律师意见

本案中，法院判决在确认被控产品存在来源且被告方不属于共同侵权的情况下，判决产品制造者和销售者各自承担法律责任，对专利法律制度的完善以及市场主体的规范有着积极地指导意义。

1、坚持打击侵权源头的专利权保护目的。

专利法第一条开宗立意，明确规定专利法立法目的即“为了保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造……”，制造型企业作为产品实物流通的源头，必须对自身投产的产品予以严格审查，履行必要的注意义务，当发现存在在先专利权时，应履行合理的避让义务。基于目前我国知识产权维权艰难、判赔畸低的司法现状，在侵权诉讼中，司法机关应当积极行使依职权调查权，尽可能依法查清侵权产品的出处，彻底制止侵权行为的再次发生，公平界定法律责任，以减轻专利权人的讼累。如果说崇尚自主创新的产业链像似一条河流的话，源头的清澈度无疑决定了整条河流的“环保”水平。

2、明确合法来源的重点应当在于“合法”而非“来源”。

合法来源制度是专利法针对被控产品的非生产者专设的而一种抗辩制度，新近颁布的《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释（二）》第二十五条对该制度作出了进一步的细化，有针对性地解决了司法实践中普遍存在的来源证据形式不规范且关联性不足等举证难点，可以说是降低了适用者的证明标准，即如果能够证明该被控产品通过正常商业方式且提供符合交易习惯的相关证据即可。尽管如此，也不能否认合法来源制度的根本要求在于来源要合法，属于正常的市场交易行为，仅有来源但不合法，也不能免除其特定侵权责任。

3、倒逼市场主体规范经营，清除侵权产品市场。

本案的判决明确了合法来源抗辩制度“制度本身有规范市场的法律功能和考虑”的观点，也是对法的功效的积极阐述。法律规定作为一种国家意识，可以反作用于国家经济的运行。合法来源制度的此番解读，应该能够给到社会大众一种行为预期，只有规范了经营行为才能彻底免除法律责任，否则就存在侵权风险,如此一来，势必督促经营者不断自我完善，净化市场环境。

（本文作者：盈科董通律师）

一、案情简介

原告武汉某某科技有限公司（以下称原告公司）系主营测温仪产品的高新技术企业，专业从事测温仪产品的研发与生产长达十余年。原告公司经过十几年的潜心研发与经营，产品销往全国各地，在同行业间具有一定知名度，其产品凭借卓越的性能与优良的品质，深受广大客户的推崇。同时，原告公司在经营过程中，也积累了大量关于测温仪产品的自主知识产权，其中产品技术图纸、软件源代码等部分核心技术成果不为公众所知悉，系原告公司商业秘密，依法应受到法律保护。

被告一周某、被告二武某、被告三郑某、被告四王某均曾在原告公司处工作，后因不明原因先后陆续离职。就职期间，周某担任研发部工程师，负责公司测温仪产品的研发及售后产品问题解决；王某担任生产部机械工程师，负责产品结构设计、项目类产品开发、编写产品机械件文档、生产工艺文档等。周某与王某均系原告公司技术骨干人员，知悉公司大量商业秘密信息。武某、郑某担任销售工程师，负责公司测温仪产品的市场推广与销售，在服务具体客户及内部协调的过程中也存在直接接触或通过他人接触原告商业秘密的机会或可能性。原告公司为防止商业秘密泄露，在公司内部的《员工手册》、《劳动合同》文件中特别强调了在职员工的保密责任，对于上述重点涉密人员还曾单独签订书面《保密协议》，具体明确了保密信息的范围。在日常工作中，生产研发人员均有独立的办公区域及办公电脑，公司内部也设置有保密警示牌等。除此之外，公司管理人员也曾多次以会议或口头形式告知员工，公司属于技术密集型企业，每一名员工都应当全面、诚信履行保密义务。

2018年初，原告公司得知几名被告正在从事测温仪同类产品的制造与销售活动，还曾向原告客户发送采购邀约。原告公司经过进一步调查得知，武某与郑某于2016年5月31日合资注册成立了武汉某某科技有限公司（即被告五，以下简称被告五公司），由武某担任法定代表人。周某自原告处离职后，也随即与被告五公司达成紧密合作，各方联合共同从事测温仪产品的生产与销售，并建立百度网站大肆公开宣传侵权产品。通过原告方技术人员对侵权产品实物仔细查验后发现，被告方所销售的测温仪同类产品在技术参数、功能等诸多特点上与原告公司产品完全一致，至此原告基本确信被告方已然使用了原告公司的商业秘密信息。为进一步明辨事实，原告公司将涉案的部分商业秘密信息主动送交知识产权司法鉴定中心申请涉密信息的秘密性鉴定。2018年11月10日，经该司法鉴定中心鉴定后依法作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见结论为：原告公司所提供的技术信息属于不为公众所知悉的技术信息。随后，原告公司发现市场上又出现了一家名为“武汉某某科技有限公司”（即被告六，以下称被告六公司）的测温仪产品制造厂商，其产品亦与原告公司同类产品高度近似。后经进一步调查发现，该被告六公司的股东即为本案被告周某等人，其在对外宣传中宣称与被告五公司同属一体。

基于以上事实认定，被告一周某、被告二武某、被告三郑某、被告四王某系前同事关系，彼此相熟。武某、郑某二人离职后合谋注册成立被告五公司，周某、王某离职后随即与被告五公司展开合作。四名前员工违反保密义务及原告公司有关保守商业秘密的要求，利用在原告公司处凭借其职务便利而不正当获取的商业秘密信息，借助被告五公司及被告六公司名义，使用原告公司商业秘密信息，肆意制造同类测温仪产品并进行大范围宣传、销售。两家公司明知四人系原告公司前员工，仍获取、使用其披露的涉案商业秘密，用以经营同类产品。上述被告方之行为已严重涉嫌侵害原告商业秘密，违反诚实信用原则和公认的商业道德，其侵权行为业已给原告方造成了巨大的经济损失及负面影响。结合侵权事态发展情况，经过一段时间的观察后，原告公司最终决定开展维权行动。于2020年9月，正式委托律师团队，以侵害商业秘密为由将六被告一并起诉至武汉市中级人民法院。

二、律师策略

自本案事实发生至启动维权行动，相隔两年多时间，原因在于原告公司一方面认为被告方早期对原告公司产品市场影响较小，另一方面也顾虑维权成本高、举证难度大，所以在与律师充分沟通后，决定采取“先取证，再观察”的整体思路。待逐步完成基础取证工作后，在律师的协助下，原告公司一直实时关注被告方动向，密切注意产品市场客户群体变化。

2019年4月23日，新修订的《反不正当竞争法》颁布实施，新增条款内容对商业秘密案件的举证责任作出全新规定，在极大程度上减轻了权利人的举证责任和维权难度。2019年9月17日，《最高人民检察院 公安部关于修改侵犯商业秘密刑事案件立案追诉标准的决定》颁布，其明文规定侵犯商业秘密犯罪的刑事立案标准中损失数额由五十万元下调至三十万元，此举明显加大了商业秘密犯罪的打击力度。

基于上述新法规定，代理律师及时对原告方提出法律建议，仍坚持以民事起诉为主，刑事舆论压迫为辅的维权方针，具体维权策略上，重点在于重新确定商业秘密内容，扩大打击产品范围，提高起诉标的额，申请保全被告财务资料等。上述策略，一方面增加被告应诉难度及成本，另一方面给予被告各方主体制造心理压力，尽力催生内斗。同时根据案情实际情况，律师也向原告公司全面释明，维权案件一旦启动，要么是双方就此进入拉锯式消耗战，要么是被告方迫于压力快速和解结案。原告公司接受上述分析意见，最终采纳律师建议，坚定启动了维权程序。

三、案件结果

案件起诉后，被告方收到起诉信息，随即主动联系原告负责人，表明求和意向。在律师的协助下，经过几番谈判，双方达成和解方案，在原告方的要求下，最终申请由受诉法院出具《民事调解书》，民事维权程序至此结案。

四、典型意义

本年度，《反不正当竞争法》及《最高人民检察院、公安部关于修改侵犯商业秘密刑事案件立案追诉标准的决定》相继颁布实施。新法的修订，对于商业秘密侵权案件最主要的影响表现在举证责任分配、侵权行为类型认定、赔偿数额提高等方面。本案中，商业秘密权利方审时度势，充分利用新法修订的法律更新优势，结合商业秘密领域加大犯罪打击力度的法治氛围，有针对性地制订维权策略。根据案情发展，选择了正确结案方式，避免了商业秘密信息的二次侵害，防止权利人损失进一步扩大，同时也有利于后期案件结果的执行。本案在证据运用及诉讼策略方面，对于同类型案件办理具有一定的借鉴意义。

五、回顾思考

（一）适用法律分析

本案系侵害商业秘密权案件，实体法律主要适用《反不正当竞争法》及《侵权责任法》，其中核心部分还是属前者调整。《反不正当竞争法》继2017年11月份修订后，又于2020年4月份再次修订，如此高频的修法，已经充分说明不正当竞争纠纷案件作为知识产权领域的兜底型案件类型，越来越高发，也越来越应该给予法制保护。商业秘密侵权案件，属于不正当竞争领域的重点，更是难点，难就难在举证难、维权成本高。在旧法背景下的商业秘密侵权案件，作为权利人来讲，举证责任很重，不仅要证明案涉信息属于法定的商业秘密范畴，还要证明对方所泄露及或使用的信息与案件所主张的商业秘密信息相同或实质相似。以上两个举证环节，在实践当中往往都很难直观认定，绝大多数案件需要通过第三方鉴定机构来完成，也就是我们常说的秘密性鉴定和同一性鉴定。众所周知，鉴定费用价格不菲，而且近年来还有大幅上涨的趋势。两大难点就像两座大山，使得商业秘密权利人不堪重负。

但根据新《反不正当竞争法》新增第三十二条第一款规定，在侵犯商业秘密的民事案件中，只要商业秘密权利人能够提供初步证据，证明其已经对所主张的商业秘密采取保密措施，且合理表明商业秘密被侵犯，就应当由涉嫌侵权人证明权利人所主张的商业秘密不属于本法规定的商业秘密。由此可知，原来应由商业秘密权利人所承担的案涉信息“不为公众所知悉”的举证责任，在权利人尽到初步举证义务的情况下，将转移至被告方。又依据本条第二款规定，商业秘密权利人在能够提供证据表明商业秘密被涉嫌侵权人侵犯的情况下，也将由涉嫌侵权人承担不存在侵权行为的举证责任。该条款的内容，大大降低了商业秘密权利人的举证难度和维权成本，增加了被告方的自证义务，在一定程度上会增强商业秘密权利人的维权信心，也必将有利于商业秘密权益的全面保护。

（二）风险防范建议

1.增强商业秘密管理意识。

对于法律风险而言，事前防范永远优于事后救济，商业秘密领域尤其如此。依据现行的《反不正当竞争法》第九条规定，法定商业秘密应同时满足秘密性、保密性、价值性三个构成要件，缺一不可。同时，新法也扩大了商业秘密的范围，即由原来的技术信息、经营信息改为“技术信息、经营信息等商业信息”。对于商业秘密权利人而言，日常保密措施即是侵权认定的必要要件，也是避免权益受损的必要手段。涉密信息一旦泄露或公开，绝大所数情形是不可逆的损失。在日常经营过程中，应当谨慎做好商业秘密信息的管理工作。笔者认为，至少要从涉密人员管理及涉密信息管理两方面入手。员工入职、调岗、离职等每个环节都应该有完善的涉密操作规程，定期做好保密培训；商业秘密信息生成后，及时整理、筛选、定密，信息流转过程中，做好痕迹记录，不同阶段的涉密信息需要考虑商业秘密与专利权的保护方式转换等。只有企业形成完备的商业秘密保护体系，才能最大限度防止泄密或其他侵权事件发生。

2.坚定商业秘密维权信心。

新《反不正当竞争法》的颁布实施，降低了商业秘密权利人的举证责任和维权成本；同时《最高人民检察院、公安部关于修改侵犯商业秘密刑事案件立案追诉标准的决定》的执行，在刑事惩治领域增强了对侵犯商业秘密犯罪行为的打击力度。当商业秘密侵权事实发生时，商业秘密权利人应当看到现行法制的进步，相信法律途径是解决问题的根本之道，敢于维权，善于维权，让自主知识产权真正发挥出它的法律保护功能，保障自身的市场竞争优势。

（本文作者：盈科董通律师）

2020年12月2日，知产宝（IPHOUSE）、知产力揭晓发布2019-2020年度中国知识产权诉讼代理机构/团队TOP10榜单。继去年入选2018-2019年度中国知识产权诉讼代理机构专利民事榜TOP10榜单，盈科律师事务所此次再次入选“2019-2020年度中国知识产权诉讼代理机构TOP10”

2019-2020年度

中国知识产权诉讼代理机构TOP10

本次评选历时半年多，近300个代理机构及团队参与到评选中来，选取2019年1月1日至2019年12月31日已经结案的知识产权案件判决书和裁定书作为数据基础，提取2019年近20万份裁判文书，再经过精准的标签提取、解析、人工清洗，从代理机构/律所、律师、案件和当事人四个角度出发，注重审理法院级别分布、案件性质、胜诉率、诉讼请求支持率、诉讼身份、最大诉求金额、委托人身份、案件获奖情况，结合代理机构/律所的资质、规模、代理案件量、代理客户绝对数量和代理客户国籍分布等因素，由专家评审团、权威评测机构对参选的知识产权代理机构、律所、团队进行综合评分。最终，从突出知识产权诉讼代理机构/团队的综合实力与专业特色的角度，评选出9个专业总榜单，及8个律师团队专业榜单。

北京市盈科律师事务所代表案例

多年来，盈科在知识产权法律事务领域拥有一支集理论知识和实践经验于一身的律师和代理人队伍，团队凭借优秀的专业能力，结合丰富的执业经验，为国内外上市公司、跨国公司等提供广泛和深入的法律服务。盈科具有国家知识产权局批准的专利代理资质和国家工商总局批准的商标代理资质，是国家知识产权局常年法律顾问单位、北京知识产权保护协会会员和中华全国专利代理人协会会员。

此次再次入围十佳榜单，充分肯定了盈科知识产权业务的强大实力。未来盈科将继续以客户需求为核心，锐意进取，不断创新，为客户提供更优质、更专业的法律服务。欢迎更多优秀律师加盟，共同成就梦想，携手为法治中国梦贡献力量！

中共中央政治局11月30日下午就加强我国知识产权保护工作举行第二十五次集体学习。中共中央总书记习近平在主持学习时强调，知识产权保护工作关系国家治理体系和治理能力现代化，关系高质量发展，关系人民生活幸福，关系国家对外开放大局，关系国家安全。全面建设社会主义现代化国家，必须从国家战略高度和进入新发展阶段要求出发，全面加强知识产权保护工作，促进建设现代化经济体系，激发全社会创新活力，推动构建新发展格局。　　

北京大学法学院教授、北京大学国际知识产权研究中心主任易继明就这个问题进行讲解，提出了工作建议。中央政治局的同志认真听取了他的讲解，并进行了讨论。

习近平在主持学习时发表了讲话。他指出，创新是引领发展的第一动力，保护知识产权就是保护创新。党的十九届五中全会《建议》对加强知识产权保护工作提出明确要求。当前，我国正在从知识产权引进大国向知识产权创造大国转变，知识产权工作正在从追求数量向提高质量转变。我们要认清我国知识产权保护工作的形势和任务，总结成绩，查找不足，提高对知识产权保护工作重要性的认识，从加强知识产权保护工作方面，为贯彻新发展理念、构建新发展格局、推动高质量发展提供有力保障。

习近平强调，我国知识产权保护工作，新中国成立后不久就开始了。党的十八大以来，党中央把知识产权保护工作摆在更加突出的位置，部署推动了一系列改革，出台了一系列重大政策、行动、规划，实行严格的知识产权保护制度，坚决依法惩处侵犯合法权益特别是侵犯知识产权行为。总的看，我国知识产权事业不断发展，走出了一条中国特色知识产权发展之路，知识产权保护工作取得了历史性成就，全社会尊重和保护知识产权意识明显提升。　　

习近平指出，要加强知识产权保护工作顶层设计。要研究制定“十四五”时期国家知识产权保护和运用规划，明确目标、任务、举措和实施蓝图。要坚持以我为主、人民利益至上、公正合理保护，既严格保护知识产权，又确保公共利益和激励创新兼得。要加强关键领域自主知识产权创造和储备。　　

习近平强调，要提高知识产权保护工作法治化水平。要在严格执行民法典相关规定的同时，加快完善相关法律法规，统筹推进专利法、商标法、著作权法、反垄断法、科学技术进步法等修订工作，增强法律之间的一致性。要加强地理标志、商业秘密等领域立法。要强化民事司法保护，研究制定符合知识产权案件规律的诉讼规范。要提高知识产权审判质量和效率，提升公信力。要促进知识产权行政执法标准和司法裁判标准统一，完善行政执法和司法衔接机制。要完善刑事法律和司法解释，加大刑事打击力度。要加大行政执法力度，对群众反映强烈、社会舆论关注、侵权假冒多发的重点领域和区域，要重拳出击、整治到底、震慑到位。　　

习近平指出，要强化知识产权全链条保护。要综合运用法律、行政、经济、技术、社会治理等多种手段，从审查授权、行政执法、司法保护、仲裁调解、行业自律、公民诚信等环节完善保护体系，加强协同配合，构建大保护工作格局。要打通知识产权创造、运用、保护、管理、服务全链条，健全知识产权综合管理体制，增强系统保护能力。要统筹做好知识产权保护、反垄断、公平竞争审查等工作，促进创新要素自主有序流动、高效配置。要形成便民利民的知识产权公共服务体系，让创新成果更好惠及人民。要加强知识产权信息化、智能化基础设施建设，推动知识产权保护线上线下融合发展。要鼓励建立知识产权保护自律机制，推动诚信体系建设。要加强知识产权保护宣传教育，增强全社会尊重和保护知识产权的意识。　　

习近平强调，要深化知识产权保护工作体制机制改革。党的十八大以来，我们在知识产权领域部署推动了一系列改革，要继续抓好落实。要研究实行差别化的产业和区域知识产权政策，完善知识产权审查制度。要健全大数据、人工智能、基因技术等新领域新业态知识产权保护制度，及时研究制定传统文化、传统知识等领域保护办法。要深化知识产权审判领域改革创新，健全知识产权诉讼制度，完善技术类知识产权审判，抓紧落实知识产权惩罚性赔偿制度。要健全知识产权评估体系，改进知识产权归属制度，研究制定防止知识产权滥用相关制度。　　

习近平指出，要统筹推进知识产权领域国际合作和竞争。要坚持人类命运共同体理念，坚持开放包容、平衡普惠的原则，深度参与世界知识产权组织框架下的全球知识产权治理，推动完善知识产权及相关国际贸易、国际投资等国际规则和标准，推动全球知识产权治理体制向着更加公正合理方向发展。要讲好中国知识产权故事，展示文明大国、负责任大国形象。要深化同共建“一带一路”沿线国家和地区知识产权合作，倡导知识共享。　　

习近平强调，要维护知识产权领域国家安全。要加强事关国家安全的关键核心技术的自主研发和保护，依法管理涉及国家安全的知识产权对外转让行为。要完善知识产权反垄断、公平竞争相关法律法规和政策措施，形成正当有力的制约手段。要推进我国知识产权有关法律规定域外适用，完善跨境司法协作安排。要形成高效的国际知识产权风险预警和应急机制，建设知识产权涉外风险防控体系。　　

习近平指出，各级党委和政府要落实责任，强化知识产权工作相关协调机制，重视知识产权人才队伍建设，形成工作合力，坚决打击假冒侵权行为，坚决克服地方保护主义。各级领导干部要增强知识产权意识，加强学习，熟悉业务，增强新形势下做好知识产权保护工作的本领，推动我国知识产权保护工作不断迈上新的台阶。

（来源：新华社）

原告：南京同仁堂药业有限责任公司，住所地：。

法定代表人：浩健，总经理。

委托诉讼代理人：甘海滨，北京盈科（杭州）律师事务所律师。

被告：镇江久康商贸有限公司，住所地：。

法定代表人：潘建保。

委托诉讼代理人：李翔，江苏国美律师事务所律师。审理经过

原告南京同仁堂药业有限责任公司（以下简称同仁堂药业公司）诉被告镇江久康商贸有限公司（以下简称久康公司）、浙江淘宝网络有限公司（以下简称淘宝公司）不正当竞争纠纷一案，本院于2020年3月19日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序由审判员王淑贤独任于2020年6月9日公开开庭进行了审理。庭审中，原告同仁堂药业公司申请撤回对被告淘宝公司的起诉，被告久康公司明确表示对本院继续审理本案没有异议，本院予以准许，并于同日作出（2020）浙0110民初3312号民事裁定书，裁定准许原告同仁堂药业公司撤回对淘宝公司的起诉，本案在同仁堂药业公司与久康公司之间继续审理。原告同仁堂药业公司的委托诉讼代理甘海滨，被告久康公司的委托诉讼代理人李翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称

原告同仁堂药业公司依法向本院提出诉讼请求：1.判令被告久康公司立即停止不正当竞争的行为；2.判令被告久康公司赔偿原告经济损失及合理费用共100000元；3.判令被告久康公司承担本案诉讼费用

事实和理由：同仁堂药业公司的前身源于“北京同仁堂南京分号”，于1926年在南京开业，1957年定名为南京同仁堂制药厂经过历史变迁，曾更名为“公私合营南京同仁堂国药号股份有限公司”、“公私合营南京同仁堂制药厂”。1998年8月18日，经南京医药集团有限责任公司同意，南京同仁堂制药厂改制为同仁堂药业公司，并于1998年11月9日工商核准登记成立，经营范围包括片剂、硬胶囊剂、颗粒剂、丸剂、口服液、露剂、散剂、煎膏剂、糖浆剂、中药前处理及提取；预包装食品销售；中药、营养保健品、食品、卫生用品的研究、开发、技术转让等。

同仁堂药业公司及其前身曾多次获得各项荣誉称号，其产品及品牌多次获得各类奖项。2005年至2007年，该公司在全省医药行业中成药销售额排名第六位、利润排名第六位。2006年，该公司被商务部认定为中华老字号。2009年，该公司的“乐家老铺”商标被国家商标局认定为驰名商标。2012年，该公司生产的“乐家老铺”牌排石颗粒、乳宁颗粒、止咳化痰颗粒获江苏省名牌产品称号。同年，该公司被认定为高新技术企业。2013年3月，该公司生产的“乐家老铺”牌排石颗粒获南京名牌产品称号。2014年，该公司生产的黄芪颗粒及羚羊感冒口服液被认定为高新技术产品。

同仁堂药业公司及其前身多年来通过报纸、杂志等媒介进行广告宣传。2003年以来，《中国医药报》、《医药经济报》、《药店周报》等多家媒体在报道南京同仁堂药业有限责任公司的企业活动时，均以“南京同仁堂”简称指代南京同仁堂药业有限责任公司。同仁堂药业公司在其生产的乳宁颗粒、排石颗粒等产品包装上也使用“南京同仁堂”作为企业名称简称。原告对外宣传活动和经营活动中使用“南京同仁堂”作为自己企业的简称，并且在各种包装、宣传中突出使用“南京同仁堂”字体，在相关公众中已取得较高知名度和识别度。

近来，原告发现被告久康公司未经许可，在淘宝网上开设的淘宝店铺中，未经原告授权，在其网店、商品介绍中突出使用原告企业名称简称“南京同仁堂”，让消费者误以为其产品与原告有关联，损害了原告的合法权益，其行为构成不正当竞争，且给原告造成了严重的经济损失，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》等相关法律规定，诉至法院，请求上判。被告辩称

被告久康公司答辩称，一、被告久康公司自去年网络销售授权到期后就已经停止本案相关产品的网售。因此，原告诉请停止侵权没有事实依据。

二、原告诉请赔偿金额过高，且无事实和法律依据。具体理由如下：第一，久康公司在淘宝页面上进行本案相关产品的销售均是合法行为。涉案阿胶燕窝糕均是由案外人南京同仁堂生物科技有限公司（下称“同仁堂生物公司”）作为总经销商授权临沂千年生物工程有限公司（下称“千年生工公司”）进行全国范围内的销售。久康公司经千年生工公司合法授权开设涉案天猫店铺并销售来自于千年生工公司的涉案阿胶燕窝糕。在销售过程中，久康公司并未突出宣传使用同仁堂药业公司的字号。因此久康公司经千年生工公司合法授权，从其处取得涉案阿胶燕窝糕并进行网络销售及宣传完全系善意的商业行为，并无任何刻意侵权行为。第二，涉案阿胶燕窝糕系保健食品。而同仁堂药业公司的经营范围并不包含保健食品。因此久康公司销售涉案阿胶燕窝糕并不侵权，该行为并未造成同仁堂药业公司的经济损失。若法院经审理认为侵权成立并裁判久康公司承担赔偿责任，同仁堂药业公司应举证证明其有销售与本案有关产品相同的产品及由此给其造成的损失。第三，涉案阿胶燕窝糕的总经销商系同仁堂生物公司，该公司注册时间为2010年，最近一次的工商核准时间为2019年10月29日，其股东之一即为同仁堂药业公司。久康公司认为，同仁堂生物公司成立之初应征得同仁堂药业公司的同意。经久康公司了解，同仁堂药业公司在2017年起诉同仁堂生物公司不正当竞争纠纷一案，直到2019年底，双方才解决完管辖的问题，实体审理尚未进行，该案具体情形也提请法院留意。第四，本案原告与同仁堂生物公司纠纷尚未解决，就先后起诉了千年生工公司以及下属的经销商，上游公司纠纷尚未解决，原告就径行起诉网络销售商，很可能会造成江苏、山东、浙江三地法院的判决自相矛盾的现象。所以久康公司认为在同仁堂药业公司和同仁堂生物公司以及千年生工公司的上级经销商案件尚未判决生效的情况下，中止本案的审理，或者驳回原告的起诉，从而避免关联案件出现不一致的审判结果。综上请求法庭驳回原告同仁堂药业公司的全部诉讼请求或者驳回原告的起诉。

原告同仁堂药业公司、被告久康公司分别围绕诉讼请求和抗辩理由依法提交了证据。本院组织双方进行证据质证。对原告同仁堂药业公司提交的证据3【广告投放合同、方案及截图】，其中2016年与哈尔滨康乾广告传媒有限公司签订的KQ2016-02、2016年与哈尔滨康乾广告传媒有限公司签订的KQ2016-01、2018年与哈尔滨赛克广告有限公司签订的编号为同仁堂-四川卫视2018005的电视广告发布合同、2019年与北京点金石国际广告传媒有限公司签订的在河南卫视投放的电视广告发布合同系复印件，不符合证据的形式要件，且久康公司对其真实性持有异议，本院经审查后不予确认。该组证据中的其他证据，经庭后核实与原件一致，本院经审查后予以确认并在卷佐证；证据4中的实物，久康公司确认由其销售，故本院对该实物予以确认；同仁堂药业公司提交的其他证据，久康公司均确认其真实性，本院经审查后均予以确认并在卷佐证。

对被告久康公司提交的证据1中的【同仁堂生物公司出具的销售授权委托书】、【千年生工公司出具的授权书】，无原件可供核实，本院对其真实性不予确认；证据2中的【另案民事裁定书】，系同仁堂药业公司与案外人之间的另案纠纷，与本案争议事项无关，本院不予确认；久康公司提交的其他证据，本院经审查后予以确认并在卷佐证。本院查明

本院经审理查明：

一、同仁堂药业公司的发展沿革及权利情况

同仁堂药业公司前身系北平同仁堂京都乐家老铺南京分号，1926年开始筹备，1929年正式开业，1955年更名为公私合营南京同仁堂国药号股份有限公司，1957年定名为南京同仁堂制药厂，1988年改制组建同仁堂药业公司，经营范围包括生产、销售片剂、硬胶囊剂、颗粒剂等药品，生产、销售中药、营养保健品等。

1992年至1997年，“南京同仁堂制药厂”被评为年度文明单位；1998年至2002年，同仁堂药业公司被评为年度文明单位。2006年，同仁堂药业公司被认定为“中华老字号”企业。该公司生产的“同乐牌止咳化痰、排石、乳宁颗粒（冲剂）”在1999年、2000年被认定为江苏名牌产品；自2002年至2018年期间，该公司生产的“乐家老铺牌止咳化痰、排石、乳宁颗粒”被认定为江苏名牌产品；该公司生产的排石冲剂、犀角粉、石斛夜光丸等屡获国家奖励等。

多年来，同仁堂药业公司通过平面电视广告等方式对外持续宣传并在其产品包装及经营活动中使用“南京同仁堂”企业简称。2017年至2019年期间，同仁堂药业公司为平面电视广告投入广告费高约6059万元。2015年至2018年期间，同仁堂药业公司的企业名称有多次受司法保护的记录。

二、与被控侵权行为有关的情况

2019年4月12日，同仁堂药业公司的委托代理人吕悦然同公证人员一同在杭州市丰巢快递柜提取运单号为3704658644739的申通快递一件，公证员对上述包裹进行拍照、拆封查看并封存。当日，在公证人员某下，吕悦然在公证处使用该处电脑查验编号为404308193589920831的订单详情，显示卖家昵称：久康保健品专营店，物流公司：申通快递，运单号为3704658451279等信息。点击查看该商品链接进入销售页面，显示商品名称“南京同仁堂生物科技燕窝阿胶糕即食固元膏女士手工滋补品256ｇ＊3盒”，促销价298元，月销量5件，累计评论592条等。商品详情展示页面宣传“南京同仁堂生物科技有限公司”其中“南京同仁堂”与“生物科技有限公司”呈上下两排排列，且“南京同仁堂”字体较大且间隔较宽。查看该店铺的工商亮照，显示久康公司的营业执照信息。吕悦然对该订单进行确认收货并付款。浙江省杭州市西湖公证处针对上述过程出具（2019）浙杭西证民字第3906号公证书。

当庭对上述申通快递包裹进行拆封查看，内有千年生工阿胶燕窝糕三盒（压片糖果三盒），外包装盒盒盖证明左侧带有白底黑体“南京同仁堂生物科技有限公司”字样，其中“南京同仁堂”与“生物科技有限公司”呈左右两列排列，“南京同仁堂”字距较宽。盒盖正面左上方带有千年生工图文商标标识，包装盒底部显示产品名称阿胶燕窝糕（压片糖果）、食品生产许可证编号：SC12744178100222、总经销商：南京同仁堂生物科技有限公司、经销商：临沂千年生物工程有限公司、制造商：广东省阳春市信德生物科技发展有限公司、生产日期均为2018-12-20等信息。

庭审中，久康公司确认“久康保健品专营店”由其注册并经营，涉案订单形成于2019年4月10日，经本院查明涉案商品链接于2020年3月20日被删除。

三、其他事实

（一）同仁堂药业公司为维权购买实物、进行公证保全证据并委托律师。

（二）久康公司成立于2014年6月4日，注册资本100万元，法定代表人：潘建保，营业地址：镇江市京口区小米山路274号二号楼508室，经营范围包括预包装食品兼散装食品的批发与零售（食品类别限食品流通许可备案核定范围）、化妆品、电器等。本院认为

本院认为，本案被控侵权情形持续至2020年3月，本案应适用2019年修正的《中华人民共和国反不正当竞争法》。经营者在生产经营活动中，应当遵守自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。同仁堂药业公司指控久康公司在其产品名称使用“南京同仁堂”字样以及在销售页面突出使用“南京同仁堂”字样的行为构成《反不正当竞争法》第六条第（二）项规定的标识类混淆的不正当竞争行为。本院认为，同仁堂药业公司的该项指控能否成立的前提是要认定“南京同仁堂”是否构成原告有一定影响的企业名称。实践中，具有一定市场知名度的字号，可视作企业名称来予以保护。本案中，同仁堂药业公司自1955年起将“南京同仁堂”作为其企业字号持续使用并广泛宣传，结合在案证据可以确认“南京同仁堂”字号具有一定市场知名度且为相关公众所知悉，已与同仁堂药业公司形成稳定对应关系，故可认定“南京同仁堂”为同仁堂药业公司有一定影响的企业名称。久康公司抗辩：第一，涉案商品来源于千年生工公司，并由同仁堂生物公司总经销，故其在销售时使用了同仁堂生物公司的公司名称，不构成侵权；第二，同仁堂药业公司与同仁堂生物公司之间尚有纠纷，在该纠纷未决之前，应驳回原告诉请或起诉。本院认为，首先，久康公司并未举证证明涉案商品的合法来源；其次，即便涉案阿胶燕窝糕确系由同仁堂生物公司总经销且由千年生工公司供货，久康公司在宣传中使用同仁堂生物公司的公司名称时也应规范、合理且必要。久康公司在商品名称中使用“南京同仁堂生物科技”字样且在销售页面突出使用“南京同仁堂”字样，不构成对同仁堂生物公司公司名称的合理使用；最后，同仁堂药业公司与同仁堂生物公司之间所涉纠纷与本案争议事项无关。据此，久康公司的上述抗辩理由均不能成立，本院均不予采信。综上，久康公司在涉案商品销售时在商品名称中使用“南京同仁堂”字样及在详情页面突出宣传使用“南京同仁堂”文字，主观上具有攀附同仁堂药业公司商誉的故意，客观上亦使得相关公众对商品来源产生误认或误以为商品生产者与同仁堂药业公司之间存在特定关系，该种不当利用他人经过诚信经营及持续宣传累积的商誉的行为，构成不正当竞争，应依法承担停止侵权并赔偿损失的民事责任。

关于赔偿损失的数额，原告并未举证证明其因侵权行为所遭受的损失及被告久康公司的获利，故本院综合考虑涉案企业名称的知名度、被告侵权行为的性质、主观过错程度、原告为制止侵权所支出的合理费用等因素酌定赔偿数额。同时，本庭注意到以下因素：1、涉案订单形成于2019年4月10日，涉案商品促销价298元，累计评论592条，月销量5件，本院经查明涉案商品链接于2020年3月20日被删除。实物本身不侵权；2、久康公司成立于2014年6月4日，地处江苏省镇江市，与同仁堂药业公司同处同一省份；3、同仁堂药业公司的企业名称知名度较高；4、同仁堂药业公司为维权进行公证、购买实物并委托律师出庭。综上，本院酌定久康公司赔偿同仁堂药业公司经济损失（含合理费用）40000元。

综上，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第（二）项、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：裁判结果

一、被告镇江久康商贸有限公司立即停止侵犯原告南京同仁堂药业有限责任公司企业名称的不正当竞争行为；

二、被告镇江久康商贸有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告南京同仁堂药业有限责任公司经济损失（含合理费用）40000元；

三、驳回原告南京同仁堂药业有限责任公司的其他诉讼请求。

如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费2300元，由原告南京同仁堂药业有限责任公司负担690元，由被告镇江久康商贸有限公司负担1610元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判人员

审判员王淑贤裁判日期

二〇二〇年七月二十八日书记员

书记员张晓英

原告：叶磊，男，1981年5月22日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。

委托诉讼代理人（特别授权代理）：李茜、钟彬，北京市盈科（福州）律师事务所律师。

被告：金华市慢森贸易有限公司，住所地浙江省金华市婺城区金发·兴园宾虹西路428号6幢517室B室。

法定代表人：刘文卫，总经理兼执行董事。审理经过

原告叶磊与被告金华市慢森贸易有限公司著作权权属、侵权纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用简易程序，于同年7月2日公开开庭进行了审理并当庭宣告判决。原告叶磊的委托诉讼代理人李茜到庭参加诉讼。被告金华市慢森贸易有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告诉称

原告叶磊向本院提出诉讼请求：1.被告立即停止侵害原告“鼠你好运有财有福”美术作品著作权的行为，停止销售侵权产品，并在京东店铺“三个榔头旗舰店”首页刊登为期30日的声明，消除不良影响；2.被告立即向原告赔偿经济损失以及原告为制止其侵权行为所支付的合理费用（包括但不限于公证费、律师费、差旅费等）共计15000元；3.被告承担本案的诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费等）。庭审中，原告当庭撤回第一项诉请中“在京东店铺“三个榔头旗舰店”首页刊登为期30日的声明，消除不良影响”的诉请。事实和理由：原告于2019年10月创作美术作品“鼠你好运有财有福”，系案涉美术作品的著作权人。原告于2019年11月15日将案涉美术作品向福建省版权局办理了作品自愿登记，并取得登记号为闽作登字-2019斤-00091610的《作品登记证书》。案涉美术作品迎合了鼠年吉祥、喜庆的氛围，一经推出便被广泛应用于手机壳、保温杯、服装等多种产品的设计当中，广受消费者的喜爱和好评。原告近日发现，被告未经原告许可，通过京东网（https：//www.jd.com）店铺“三个榔头旗舰店”销售的名称为“鼠年苹果11手机壳X本命年iphone8plus玻璃xr过年7plus全包xs情侣11可爱6plus苹果11-鼠你有福”的商品侵犯了原告的著作权，属于侵权产品。截至原告取证之日，案涉侵权产品的销售单价为59元，至原告提起诉讼时，被告仍在持续侵权。原告认为，根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条之规定，被告未经原告许可，通过信息网络在案涉店铺展示、销售含有案涉美术作品的侵权商品的行为，侵犯了原告的复制权、发行权、信息网络传播权等著作权，应当承担停止侵权、赔偿损失等侵权责任。被告辩称

被告金华市慢森贸易有限公司未作答辩。

原告提供了下列证据材料：

1.《作品登记证书》（登记号：闽作登字-2019-F-00091610）、（2020）厦鹭证内字第10851-10852号《公证书》各一份，用以证明原告是“鼠你好运有财有福”作品的著作权人，该作品已经在原告微博上公开发表。

2.公证费发票，用以证明原告为本案证据保全支付公证费5530元，应由被告承担。

3.网页公证实录打印件一份，用以证明被告未经原告许可，通过京东网（https：//www.jd.com）店铺“三个榔头旗舰店”销售的名称为“鼠年苹果11手机壳X本命年iphone8plus玻璃xr过年7plus全包xs情侣11可爱6plus苹果11-鼠你有福”的商品侵犯了原告的著作权，属于侵权产品。截至原告取证之日，案涉侵权产品的销售单价为59元，至原告提起诉讼时，被告仍在持续侵权。本院查明

本院经审理认定本案事实如下：

2019年11月15日，原告叶磊就“鼠你好运有财有福”美术作品在福建省版权局进行著作权登记，著作权人为原告叶磊，作品登记号：闽作登字-2019-F-00091610。该美术作品的特征为：由老鼠和文字组成，其中“鼠你有福”图片的构成：简单线条勾画的笑容憨态可掬的拟人化老鼠半身像；一对椭圆形大耳朵竖于头顶，其相对于半身像构图占比达四分之一，白色耳轮内填充粉红色形成耳窝；头戴红色瓜皮帽；一张大圆脸，两个腮帮向外鼓起，且各有两根鼠须，两腮扑着粉红色的腮红；鼻子和嘴巴连在一起，嘴巴呈W形，门牙露出，嘴巴顶着黑色的倒三角鼻头；一双眼睛因笑容而弯成两条弧线；两眼上方画有细短眉毛；老鼠上身着红色唐装；双手举于身前，做抱拳状；老鼠上方用类浮雕的圆润卡通字体配有“鼠你有福”字样；同时有金元宝和带着菱形通孔的圆铜钱大小不一的散落在作品的画幅上，圆铜钱大多为线条勾画出轮廓，未填充颜色。“鼠你好运”图片的构成除“鼠你好运”字样不同外，其余均与“鼠你有福”图片的构成相同。

2020年1月16日，福建省厦门市鹭江公证处应原告要求对京东网店铺“三个榔头旗舰店”销售的名称为“鼠年苹果11手机壳X本命年iphone8plus玻璃xr过年7plus全包xs情侣11可爱6plus苹果11-鼠你有福”的商品进行网页取证，并将该网页存于公证云。经浏览公证云上存储的上述网页内容，显示商品名称为“鼠年苹果11手机壳X本命年iphone8plus玻璃xr过年7plus全包xs情侣11可爱6plus苹果11-鼠你有福”，手机壳背面印有“鼠你好运”、“鼠你有福”图案，该商品评价数显示为“0”。原告认为该手机壳背面图案与原告的美术作品一致。

另查明，京东网店铺“三个榔头旗舰店”经营者为被告金华市慢森贸易有限公司，该公司成立于2018年7月6日，注册资本50万元，经营范围：服装、箱包、鞋、帽、日用品百货；等。本院认为

本院认为，本案案由应为著作权权属、侵权纠纷。涉案美术作品“鼠你好运有财有福”属于我国著作权法意义上的美术作品。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为著作权权利的证据。本案中，根据《作品登记证》的记载，本院依法确认原告为美术作品“鼠你好运有财有福”的著作权人。美术作品的著作权人对作品享有复制权、发行权、信息网络传播权等著作权利。复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。涉案手机壳上印制的“鼠你好运”、“鼠你有福”图案与涉案美术作品构成相同。

被告未经著作权人许可，销售涉案美术作品复制件的行为侵害了原告对于“鼠你好运有财有福”美术作品的发行权、信息网络传播权。至于复制权，因原告并无证据证明被告实施了复印、拓印等制作作品及复制件的行为，本院对此不予支持。被告的行为侵犯了原告享有的著作权，应当承担停止侵权并赔偿损失的民事责任。对于被告应当承担的赔偿经济损失的数额，鉴于原告未向本院提供其他证据证明其因被告的侵权行为所遭受的实际损失或被告因侵权行为所获得的利益金额，故本院无法以权利人的损失或侵权人的获利来确定侵权赔偿数额。根据法律有关规定，本院综合考虑：1.原告诉请保护的作品的类型、知名度；2.被告侵权行为的性质、过错程度；3.原告为维权支出的合理费用等因素确定赔偿责任。据此，本院依照《中华人民共和国著作权法》第九条、第十条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款和《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第四条第（八）项之规定，判决如下：裁判结果

一、被告金华市慢森贸易有限公司立即停止对原告叶磊“鼠你好运有财有福”（作品登记号：闽作登字-2019-F-00091610）美术作品著作权的侵权行为；

二、被告金华市慢森贸易有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿叶磊经济损失（含为制止侵权支出的合理费用）4000元；

三、驳回原告叶磊的其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费88元（已依法减半收取），由原告叶磊负担63元，被告金华市慢森贸易有限公司负担25元，限于本判决生效之日起三日内交纳。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判人员

审判员黄小奕裁判日期

二〇二〇年七月二日书记员

代书记员吴昱媛