01
前言
知识产权犯罪（又称“侵犯知识产权罪”）是市场经济深化改革下的当然产物，规定在《刑法》第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”当中。众所周知，刑法分则条文的分类最主要的依凭就是犯罪客体、侵犯法益的种类，《刑法》将“侵犯知识产权罪”规定在“破坏社会主义市场经济秩序罪”章节之中，实则在某种意义上也蕴含了对于该类犯罪主要客体的归纳。
另外，知识产权，是国家法律保护的人类社会的智力成果，是归属于权利人的绝对权利，其与“债权”等相对权利不同，也与“物权”等传统的所有权存在差别，一方面表现为权利的专属性、绝对性、人身依附性，另一方面，它的排他性又没有“物权”那么强烈，一个人在占有、使用该知识产权的同时，很难禁止他人同时使用，亦在侧面说明了知识产权的“易被侵犯性”。故，为保护知识产权，尊重人类的智力成果，继续推进社会主义市场经济健康发展，系统规制侵犯知识产权的行为是十分必要的！因此，笔者以为，所谓知识产权犯罪，是指违反知识产权保护法规，未经知识产权权利人同意，故意侵犯他人的知识产权，扰乱社会主义市场秩序，违法所得数额较大或者有其他严重情节的犯罪行为。
以下，笔者通过北大法宝、法律图书馆、无讼案例网等法律检索工具，系统梳理有关侵犯知识产权行为的法律法规，力求全面、准确收集资料，为司法实务工作人员有效处理本类犯罪提供依据，以供大家参考。但是，囿于法律规范的庞杂性，在收集、选取、整理法律规范时具有一定的取舍，对部分规范性文件的统筹也难免挂一漏万，因此，若有纰漏之处，万望海涵！
02
目录
一、关于侵犯知识产权罪的法律规定
（一）《刑法》第二百一十三条【假冒注册商标罪】
（二）《刑法》第二百一十四条【销售假冒注册商标的商品罪】
（三）《刑法》第二百一十五条【非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪】
（四）《刑法》第二百一十六条【假冒专利罪】
（五）《刑法》第二百一十七条 【侵犯著作权罪】
（六）《刑法》第二百一十八条 【销售侵权复制品罪】
（七）《刑法》第二百一十九条 【侵犯商业秘密罪】
（八）《商标法》第六十三条
（九）《商标法》第六十七条
（十）《专利法》第六十三条
（十一）《专利法》第六十四条
（十二）《著作权法》第二十三条
（十三）《著作权法》第四十七条
（十四）《著作权法》第四十九条
（十五）《著作权法》第五十二条
（十六）《反不正当竞争法》第九条
二、关于侵犯知识产权罪的司法解释
（一）最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）2020.09.12发布 / 2020.09.14实施
（二）最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释2010.03.02发布/2010.03.26实施
（三）最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）2007.04.05发布 / 2007.04.05实施
（四）最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释2004.12.08发布 / 2004.12.22实施
（五）最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释1998.12.17发布/ 1998.12.23实施
三、两高、公安部关于侵犯知识产权罪的通知、答复、规定
（一）最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知 2012.01.09发布 / 2012.01.09实施
（二）最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知2011.01.10 发布/2011.01.10实施
（三）最高人民法院刑事审判第二庭《关于<关于就网上影视复制品数量计算等问题征求意见的函>的复函》2010.10.21实施
（四）最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》2010.05.07 发布 / 2010.05.07实施
（五）最高人民法院刑事审判第二庭《关于集体商标是否属于我国刑法的保护范围问题的复函》发布日期：2009.04.10发布/2009.04.10实施
（六）最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》（2008.06.25发布 / 2008.06.25实施）
（七）最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯著作权刑事案件中涉及录音录像制品有关问题的批复》2005.10.13/ 2005.10.18实施
（八）最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于印发《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》的通知 2003.12.23 发布/ 2003.12.23实施
（九）公安部《关于对侵犯著作权案件中尚未印制完成的侵权复制品如何计算非法经营数额问题的批复》2003.06.20 发布/2003.06.20实施
四、关于侵犯知识产权罪的行政法规
（一）《中华人民共和国技术进出口管理条例》2020.11.29发布 / 2020.11.29实施
（二）《计算机软件保护条例》2013.01.30发布 / 2013.03.01实施
（三）《中华人民共和国专利法实施细则》2010.01.09发布 / 2010.02.01实施
（四）《金融机构撤销条例》2001.11.23发布 / 2001.12.15实施
五、关于侵犯知识产权罪的地方规范性文件
（一）《北京市高级人民法院、北京市人民检察院、北京市公安局、北京市烟草专卖局关于依法办理涉烟犯罪案件有关问题的通知》（2004.03.25发布/ 2004.03.25实施）
（二）上海市食品药品安全委员会办公室、上海市高级人民法院、上海市人民检察院等关于印发《上海市食品药品行政执法与刑事司法衔接工作实施细则》的通知 2016.09.29发布 / 2016.10.01实施、
（三）《上海市高级人民法院知识产权审判庭关于常见知识产权犯罪的量刑指引》2019.06.28发布/ 2019.06.28实施
（四）上海市检察院关于印发《关于本市办理部分刑事犯罪案件标准的意见》的通知 2008.06.24发布/ 2008.10.01实施
（五）上海市高级人民法院刑二庭、上海市人民检察院公诉处关于印发《关于贩卖盗版光盘案件如何适用法律的意见(试行)》的通知 2006.01.16发布 / 2006.01.16实施
（六）《江苏省高级人民法院关于妨害新型冠状病毒肺炎疫情防控相关刑事案件的审理指南》2020.02.11 发布/ 2020.02.11实施
（七）《江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅关于知识产权刑事案件适用法律若干问题的讨论纪要》发布日期：2013.10.18 发布/ 2013.10.18 实施
（八）《江苏省高级人民法院侵犯商业秘密纠纷案件审理指南》2010.11 发布/2010.11实施
（九）、《浙江省高级人民法院刑事审判第二庭关于审理侵犯知识产权刑事案件若干问题的解答》2016.12.07/ 2016.12.07
（十）浙江省高院《全省法院刑事审判疑难问题研讨会纪要》发布日期：2012.02.24 发布/ 2012.02.24实施
（十一）《浙江省高院刑事审判庭关于执行刑法若干问题的具体意见(一)》 1999.04.12 发布/ 1999.04.12实施
六、关于侵犯知识产权罪量刑起点汇总
03
正文
一、关于侵犯知识产权罪的法律规定
（一）《刑法》规定
第二百一十三条 【假冒注册商标罪】未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十四条 【销售假冒注册商标的商品罪】销售明知是假冒注册商标的商品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十五条 【非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪】伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十六条 【假冒专利罪】假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二百一十七条 【侵犯著作权罪】以营利为目的，有下列侵犯著作权或者与著作权有关的权利的情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其文字作品、音乐、美术、视听作品、计算机软件及法律、行政法规规定的其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像的；
（四）未经表演者许可，复制发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的；
（五）制作、出售假冒他人署名的美术作品的；
（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的。
第二百一十八条 【销售侵权复制品罪】以营利为目的，销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品，违法所得数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金。
第二百一十九条 【侵犯商业秘密罪】有下列侵犯商业秘密行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；
（三）违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。
明知前款所列行为，获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，以侵犯商业秘密论。
本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。
（二）《商标法》规定
第六十三条第四款 人民法院审理商标纠纷案件，应权利人请求，对属于假冒注册商标的商品，除特殊情况外，责令销毁；对主要用于制造假冒注册商标的商品的材料、工具，责令销毁，且不予补偿；或者在特殊情况下，责令禁止前述材料、工具进入商业渠道，且不予补偿。
假冒注册商标的商品不得在仅去除假冒注册商标后进入商业渠道。
第六十七条 未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。
伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。
销售明知是假冒注册商标的商品，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任
（三）《专利法》规定
第六十三条 假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六十四条 管理专利工作的部门根据已经取得的证据，对涉嫌假冒专利行为进行查处时，可以询问有关当事人，调查与涉嫌违法行为有关的情况；对当事人涉嫌违法行为的场所实施现场检查；查阅、复制与涉嫌违法行为有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料；检查与涉嫌违法行为有关的产品，对有证据证明是假冒专利的产品，可以查封或者扣押。
（四）《著作权法》规定
第二十二条 在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：
（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；
（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；
（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；
（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；
（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；
（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；
（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；
（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；
（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；
（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；
（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；
（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。
前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。
第二十三条 为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。
前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。
第四十七条 有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：
（一）未经著作权人许可，发表其作品的；
（二）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；
（三）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；
（四）歪曲、篡改他人作品的；
（五）剽窃他人作品的；
（六）未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外；
（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；
（八）未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，本法另有规定的除外；
（九）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的； （十）未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的；
（十一）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。
第四十九条 侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。
第五十二条 人民法院审理案件，对于侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，可以没收违法所得、侵权复制品以及进行违法活动的财物。
（五）《反不正当竞争法》规定
第九条 经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为：
（一）以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；
（三）违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；
（四）教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密。
经营者以外的其他自然人、法人和非法人组织实施前款所列违法行为的，视为侵犯商业秘密。
第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施本条第一款所列违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。
本法所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。
二、关于侵犯知识产权罪的司法解释
（一）最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）（2020.09.12发布 / 2020.09.14实施）
为依法惩治侵犯知识产权犯罪，维护社会主义市场经济秩序，根据《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑事诉讼法》等有关规定，现就办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条 具有下列情形之一的，可以认定为刑法第二百一十三条规定的“与其注册商标相同的商标”：
（一）改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列，与注册商标之间基本无差别的；
（二）改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距，与注册商标之间基本无差别的；
（三）改变注册商标颜色，不影响体现注册商标显著特征的；
（四）在注册商标上仅增加商品通用名称、型号等缺乏显著特征要素，不影响体现注册商标显著特征的；
（五）与立体注册商标的三维标志及平面要素基本无差别的；
（六）其他与注册商标基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
第二条 在刑法第二百一十七条规定的作品、录音制品上以通常方式署名的自然人、法人或者非法人组织，应当推定为著作权人或者录音制作者，且该作品、录音制品上存在着相应权利，但有相反证明的除外。
在涉案作品、录音制品种类众多且权利人分散的案件中，有证据证明涉案复制品系非法出版、复制发行，且出版者、复制发行者不能提供获得著作权人、录音制作者许可的相关证据材料的，可以认定为刑法第二百一十七条规定的“未经著作权人许可”“未经录音制作者许可”。但是，有证据证明权利人放弃权利、涉案作品的著作权或者录音制品的有关权利不受我国著作权法保护、权利保护期限已经届满的除外。
第三条 采取非法复制、未经授权或者超越授权使用计算机信息系统等方式窃取商业秘密的，应当认定为刑法第二百一十九条第一款第一项规定的“盗窃”。爬数据可耻
以贿赂、欺诈、电子侵入等方式获取权利人的商业秘密的，应当认定为刑法第二百一十九条第一款第一项规定的“其他不正当手段”。
第四条 实施刑法第二百一十九条规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为“给商业秘密的权利人造成重大损失”：
（一）给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在三十万元以上的；
（二）直接导致商业秘密的权利人因重大经营困难而破产、倒闭的；
（三）造成商业秘密的权利人其他重大损失的。
给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在二百五十万元以上的，应当认定为刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”。
第五条 实施刑法第二百一十九条规定的行为造成的损失数额或者违法所得数额，可以按照下列方式认定：
（一）以不正当手段获取权利人的商业秘密，尚未披露、使用或者允许他人使用的，损失数额可以根据该项商业秘密的合理许可使用费确定；
（二）以不正当手段获取权利人的商业秘密后，披露、使用或者允许他人使用的，损失数额可以根据权利人因被侵权造成销售利润的损失确定，但该损失数额低于商业秘密合理许可使用费的，根据合理许可使用费确定；
（三）违反约定、权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的，损失数额可以根据权利人因被侵权造成销售利润的损失确定；
（四）明知商业秘密是不正当手段获取或者是违反约定、权利人有关保守商业秘密的要求披露、使用、允许使用，仍获取、使用或者披露的，损失数额可以根据权利人因被侵权造成销售利润的损失确定；
（五）因侵犯商业秘密行为导致商业秘密已为公众所知悉或者灭失的，损失数额可以根据该项商业秘密的商业价值确定。商业秘密的商业价值，可以根据该项商业秘密的研究开发成本、实施该项商业秘密的收益综合确定；
（六）因披露或者允许他人使用商业秘密而获得的财物或者其他财产性利益，应当认定为违法所得。
前款第二项、第三项、第四项规定的权利人因被侵权造成销售利润的损失，可以根据权利人因被侵权造成销售量减少的总数乘以权利人每件产品的合理利润确定；销售量减少的总数无法确定的，可以根据侵权产品销售量乘以权利人每件产品的合理利润确定；权利人因被侵权造成销售量减少的总数和每件产品的合理利润均无法确定的，可以根据侵权产品销售量乘以每件侵权产品的合理利润确定。商业秘密系用于服务等其他经营活动的，损失数额可以根据权利人因被侵权而减少的合理利润确定。
商业秘密的权利人为减轻对商业运营、商业计划的损失或者重新恢复计算机信息系统安全、其他系统安全而支出的补救费用，应当计入给商业秘密的权利人造成的损失。
第六条 在刑事诉讼程序中，当事人、辩护人、诉讼代理人或者案外人书面申请对有关商业秘密或者其他需要保密的商业信息的证据、材料采取保密措施的，应当根据案件情况采取组织诉讼参与人签署保密承诺书等必要的保密措施。
违反前款有关保密措施的要求或者法律法规规定的保密义务的，依法承担相应责任。擅自披露、使用或者允许他人使用在刑事诉讼程序中接触、获取的商业秘密，符合刑法第二百一十九条规定的，依法追究刑事责任。
第七条 除特殊情况外，假冒注册商标的商品、非法制造的注册商标标识、侵犯著作权的复制品、主要用于制造假冒注册商标的商品、注册商标标识或者侵权复制品的材料和工具，应当依法予以没收和销毁。
上述物品需要作为民事、行政案件的证据使用的，经权利人申请，可以在民事、行政案件终结后或者采取取样、拍照等方式对证据固定后予以销毁。
第八条 具有下列情形之一的，可以酌情从重处罚，一般不适用缓刑：
（一）主要以侵犯知识产权为业的；
（二）因侵犯知识产权被行政处罚后再次侵犯知识产权构成犯罪的；
（三）在重大自然灾害、事故灾难、公共卫生事件期间，假冒抢险救灾、防疫物资等商品的注册商标的；
（四）拒不交出违法所得的。
第九条 具有下列情形之一的，可以酌情从轻处罚：
（一）认罪认罚的；
（二）取得权利人谅解的；
（三）具有悔罪表现的；
（四）以不正当手段获取权利人的商业秘密后尚未披露、使用或者允许他人使用的。
第十条 对于侵犯知识产权犯罪的，应当综合考虑犯罪违法所得数额、非法经营数额、给权利人造成的损失数额、侵权假冒物品数量及社会危害性等情节，依法判处罚金。
罚金数额一般在违法所得数额的一倍以上五倍以下确定。违法所得数额无法查清的，罚金数额一般按照非法经营数额的百分之五十以上一倍以下确定。违法所得数额和非法经营数额均无法查清，判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者单处罚金的，一般在三万元以上一百万元以下确定罚金数额；判处三年以上有期徒刑的，一般在十五万元以上五百万元以下确定罚金数额。
第十一条 本解释发布施行后，之前发布的司法解释和规范性文件与本解释不一致的，以本解释为准。
第十二条 本解释自2020年9月14日起施行。
（二）最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释 2010.03.02/2010.03.26
第一条 生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
（三）最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）（2007.04.05发布 / 2007.04.05实施）
为维护社会主义市场经济秩序，依法惩治侵犯知识产权犯罪活动，根据刑法、刑事诉讼法有关规定，现就办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条 以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他严重情节”；复制品数量在二千五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他特别严重情节”。
第二条 刑法第二百一十七条侵犯著作权罪中的“复制发行”，包括复制、发行或者既复制又发行的行为。
侵权产品的持有人通过广告、征订等方式推销侵权产品的，属于刑法第二百一十七条规定的“发行”。
非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚。
第三条 侵犯知识产权犯罪，符合刑法规定的缓刑条件的，依法适用缓刑。有下列情形之一的，一般不适用缓刑：
（一）因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后，再次侵犯知识产权构成犯罪的；
（二）不具有悔罪表现的；
（三）拒不交出违法所得的；
（四）其他不宜适用缓刑的情形。
第四条 对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
第五条 被害人有证据证明的侵犯知识产权刑事案件，直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理；严重危害社会秩序和国家利益的侵犯知识产权刑事案件，由人民检察院依法提起公诉。
第六条 单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准定罪处罚。
第七条 以前发布的司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。
（四）最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（2004.12.08发布 / 2004.12.22实施）
为依法惩治侵犯知识产权犯罪活动，维护社会主义市场经济秩序，根据刑法有关规定，现就办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条 未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第二条 销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三条 伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：
（一）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节特别严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在十万件以上，或者非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在五万件以上，或者非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第四条 假冒他人专利，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十六条规定的“情节严重”，应当以假冒专利罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）给专利权人造成直接经济损失五十万元以上的；
（三）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；
（四）其他情节严重的情形。
第五条 以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上的；
（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张（份）以上的；
（三）其他严重情节的情形。
以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上的；
（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张（份）以上的；
（三）其他特别严重情节的情形。
第六条 以营利为目的，实施刑法第二百一十八条规定的行为，违法所得数额在十万元以上的，属于“违法所得数额巨大”，应当以销售侵权复制品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第七条 实施刑法第二百一十九条规定的行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的，属于刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第八条 刑法第二百一十三条规定的“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
刑法第二百一十三条规定的“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。
第九条 刑法第二百一十四条规定的“销售金额”，是指销售假冒注册商标的商品后所得和应得的全部违法收入。
具有下列情形之一的，应当认定为属于刑法第二百一十四条规定的“明知”：
（一）知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的；
（二）因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚或者承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的；
（三）伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的；
（四）其他知道或者应当知道是假冒注册商标的商品的情形。
第十条 实施下列行为之一的，属于刑法第二百一十六条规定的“假冒他人专利”的行为：
（一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；
（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；
（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；
（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。
第十一条 以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于刑法第二百一十七条规定的“以营利为目的”。
刑法第二百一十七条规定的“未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。
通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。
第十二条 本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
第十三条 实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售该假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售明知是他人的假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当实行数罪并罚。
第十四条 实施刑法第二百一十七条规定的侵犯著作权犯罪，又销售该侵权复制品，构成犯罪的，应当依照刑法第二百一十七条的规定，以侵犯著作权罪定罪处罚。
实施刑法第二百一十七条规定的侵犯著作权犯罪，又销售明知是他人的侵权复制品，构成犯罪的，应当实行数罪并罚。
第十五条 单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。
第十六条 明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
第十七条 以前发布的有关侵犯知识产权犯罪的司法解释，与本解释相抵触的，自本解释施行后不再适用。
（五）最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释（1998.12.17发布/ 1998.12.23实施）
第四条 以营利为目的，实施刑法第二百一十八条规定的行为，个人违法所得数额在十万元以上，单位违法所得数额在五十万元以上的，依照刑法第二百一十八条的规定，以销售侵权复制品罪定罪处罚。
第五条 实施刑法第二百一十七条规定的侵犯著作权行为，又销售该侵权复制品，违法所得数额巨大的，只定侵犯著作权罪，不实行数罪并罚。
实施刑法第二百一十七条规定的侵犯著作权的犯罪行为，又明知是他人的侵权复制品而予以销售，构成犯罪的，应当实行数罪并罚。
三、两高、公安部关于侵犯知识产权罪的通知、答复、规定
（一）最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知 2012.01.09发布 / 2012.01.09实施
第一条第四款：虽无法查明“食用油”是否系利用“地沟油”生产、加工，但犯罪嫌疑人、被告人明知该“食用油”来源可疑而予以销售的，应分别情形处理：经鉴定，检出有毒、有害成分的，依照刑法第144条销售有毒、有害食品罪的规定追究刑事责任；属于不符合安全标准的食品的，依照刑法第143条销售不符合安全标准的食品罪追究刑事责任；属于以假充真、以次充好、以不合格产品冒充合格产品或者假冒注册商标，构成犯罪的，依照刑法第140条销售伪劣产品罪或者第213条假冒注册商标罪、第214条销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任。
（二）最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知2011.01.10 发布/2011.01.10实施
关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见
为解决近年来公安机关、人民检察院、人民法院在办理侵犯知识产权刑事案件中遇到的新情况、新问题，依法惩治侵犯知识产权犯罪活动，维护社会主义市场经济秩序，根据刑法、刑事诉讼法及有关司法解释的规定，结合侦查、起诉、审判实践，制定本意见。
一、关于侵犯知识产权犯罪案件的管辖问题
侵犯知识产权犯罪案件由犯罪地公安机关立案侦查。必要时，可以由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查。侵犯知识产权犯罪案件的犯罪地，包括侵权产品制造地、储存地、运输地、销售地，传播侵权作品、销售侵权产品的网站服务器所在地、网络接入地、网站建立者或者管理者所在地，侵权作品上传者所在地，权利人受到实际侵害的犯罪结果发生地。对有多个侵犯知识产权犯罪地的，由最初受理的公安机关或者主要犯罪地公安机关管辖。多个侵犯知识产权犯罪地的公安机关对管辖有争议的，由共同的上级公安机关指定管辖，需要提请批准逮捕、移送审查起诉、提起公诉的，由该公安机关所在地的同级人民检察院、人民法院受理。
对于不同犯罪嫌疑人、犯罪团伙跨地区实施的涉及同一批侵权产品的制造、储存、运输、销售等侵犯知识产权犯罪行为，符合并案处理要求的，有关公安机关可以一并立案侦查，需要提请批准逮捕、移送审查起诉、提起公诉的，由该公安机关所在地的同级人民检察院、人民法院受理。
二、关于办理侵犯知识产权刑事案件中行政执法部门收集、调取证据的效力问题
行政执法部门依法收集、调取、制作的物证、书证、视听资料、检验报告、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录，经公安机关、人民检察院审查，人民法院庭审质证确认，可以作为刑事证据使用。
行政执法部门制作的证人证言、当事人陈述等调查笔录，公安机关认为有必要作为刑事证据使用的，应当依法重新收集、制作。
三、关于办理侵犯知识产权刑事案件的抽样取证问题和委托鉴定问题
公安机关在办理侵犯知识产权刑事案件时，可以根据工作需要抽样取证，或者商请同级行政执法部门、有关检验机构协助抽样取证。法律、法规对抽样机构或者抽样方法有规定的，应当委托规定的机构并按照规定方法抽取样品。
公安机关、人民检察院、人民法院在办理侵犯知识产权刑事案件时，对于需要鉴定的事项，应当委托国家认可的有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。
公安机关、人民检察院、人民法院应当对鉴定结论进行审查，听取权利人、犯罪嫌疑人、被告人对鉴定结论的意见，可以要求鉴定机构作出相应说明。
四、关于侵犯知识产权犯罪自诉案件的证据收集问题
人民法院依法受理侵犯知识产权刑事自诉案件，对于当事人因客观原因不能取得的证据，在提起自诉时能够提供有关线索，申请人民法院调取的，人民法院应当依法调取。
五、关于刑法第二百一十三条规定的“同一种商品”的认定问题
名称相同的商品以及名称不同但指同一事物的商品，可以认定为“同一种商品”。“名称”是指国家工商行政管理总局商标局在商标注册工作中对商品使用的名称，通常即《商标注册用商品和服务国际分类》中规定的商品名称。“名称不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同，相关公众一般认为是同一种事物的商品。
认定“同一种商品”，应当在权利人注册商标核定使用的商品和行为人实际生产销售的商品之间进行比较。
六、关于刑法第二百一十三条规定的“与其注册商标相同的商标”的认定问题
具有下列情形之一，可以认定为“与其注册商标相同的商标”：
（一）改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列，与注册商标之间仅有细微差别的；
（二）改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距，不影响体现注册商标显著特征的；
（三）改变注册商标颜色的；
（四）其他与注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
七、关于尚未附着或者尚未全部附着假冒注册商标标识的侵权产品价值是否计入非法经营数额的问题
在计算制造、储存、运输和未销售的假冒注册商标侵权产品价值时，对于已经制作完成但尚未附着（含加贴）或者尚未全部附着（含加贴）假冒注册商标标识的产品，如果有确实、充分证据证明该产品将假冒他人注册商标，其价值计入非法经营数额。
八、关于销售假冒注册商标的商品犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪量刑问题
销售明知是假冒注册商标的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪（未遂）定罪处罚：
（一）假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额在十五万元以上的；
（二）假冒注册商标的商品部分销售，已销售金额不满五万元，但与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在十五万元以上的。
假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额分别达到十五万元以上不满二十五万元、二十五万元以上的，分别依照刑法第二百一十四条规定的各法定刑幅度定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。
九、关于销售他人非法制造的注册商标标识犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪问题
销售他人伪造、擅自制造的注册商标标识，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五条的规定，以销售非法制造的注册商标标识罪（未遂）定罪处罚：
（一）尚未销售他人伪造、擅自制造的注册商标标识数量在六万件以上的；
（二）尚未销售他人伪造、擅自制造的两种以上注册商标标识数量在三万件以上的；
（三）部分销售他人伪造、擅自制造的注册商标标识，已销售标识数量不满二万件，但与尚未销售标识数量合计在六万件以上的；
（四）部分销售他人伪造、擅自制造的两种以上注册商标标识，已销售标识数量不满一万件，但与尚未销售标识数量合计在三万件以上的。
十、关于侵犯著作权犯罪案件“以营利为目的”的认定问题
除销售外，具有下列情形之一的，可以认定为“以营利为目的”：
（一）以在他人作品中刊登收费广告、捆绑第三方作品等方式直接或者间接收取费用的；
（二）通过信息网络传播他人作品，或者利用他人上传的侵权作品，在网站或者网页上提供刊登收费广告服务，直接或者间接收取费用的；
（三）以会员制方式通过信息网络传播他人作品，收取会员注册费或者其他费用的；
（四）其他利用他人作品牟利的情形。
十一、关于侵犯著作权犯罪案件“未经著作权人许可”的认定问题
“未经著作权人许可”一般应当依据著作权人或者其授权的代理人、著作权集体管理组织、国家著作权行政管理部门指定的著作权认证机构出具的涉案作品版权认证文书，或者证明出版者、复制发行者伪造、涂改授权许可文件或者超出授权许可范围的证据，结合其他证据综合予以认定。
在涉案作品种类众多且权利人分散的案件中，上述证据确实难以一一取得，但有证据证明涉案复制品系非法出版、复制发行的，且出版者、复制发行者不能提供获得著作权人许可的相关证明材料的，可以认定为“未经著作权人许可”。但是，有证据证明权利人放弃权利、涉案作品的著作权不受我国著作权法保护，或者著作权保护期限已经届满的除外。
十二、关于刑法第二百一十七条规定的“发行”的认定及相关问题
“发行”，包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。
非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚，不认定为非法经营罪等其他犯罪。
十三、关于通过信息网络传播侵权作品行为的定罪处罚标准问题
以营利为目的，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、美术、摄影、录像作品、录音录像制品、计算机软件及其他作品，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十七条规定的“其他严重情节”：
（一）非法经营数额在五万元以上的；
（二）传播他人作品的数量合计在五百件（部）以上的；
（三）传播他人作品的实际被点击数达到五万次以上的；
（四）以会员制方式传播他人作品，注册会员达到一千人以上的；
（五）数额或者数量虽未达到第（一）项至第（四）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（六）其他严重情节的情形。
实施前款规定的行为，数额或者数量达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“其他特别严重情节”。
十四、关于多次实施侵犯知识产权行为累计计算数额问题
依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
二年内多次实施侵犯知识产权违法行为，未经行政处理，累计数额构成犯罪的，应当依法定罪处罚。实施侵犯知识产权犯罪行为的追诉期限，适用刑法的有关规定，不受前述二年的限制。
十五、关于为他人实施侵犯知识产权犯罪提供原材料、机械设备等行为的定性问题
明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供生产、制造侵权产品的主要原材料、辅助材料、半成品、包装材料、机械设备、标签标识、生产技术、配方等帮助，或者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算等服务的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
十六、关于侵犯知识产权犯罪竞合的处理问题
行为人实施侵犯知识产权犯罪，同时构成生产、销售伪劣商品犯罪的，依照侵犯知识产权犯罪与生产、销售伪劣商品犯罪中处罚较重的规定定罪处罚。
（三）最高人民法院刑事审判第二庭《关于<关于就网上影视复制品数量计算等问题征求意见的函>的复函》2010.10.21实施
（四）最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》2010.05.07 发布 / 2010.05.07实施
第六十九条 [假冒注册商标案（刑法第二百一十三条）]未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
法宝联想：案例与裁判文书 2 篇
第七十条 [销售假冒注册商标的商品案（刑法第二百一十四条）]销售明知是假冒注册商标的商品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）销售金额在五万元以上的；
（二）尚未销售，货值金额在十五万元以上的；
（三）销售金额不满五万元，但已销售金额与尚未销售的货值金额合计在十五万元以上的。
第七十一条 [非法制造、销售非法制造的注册商标标识案（刑法第二百一十五条）]伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
第七十二条 [假冒专利案（刑法第二百一十六条）]假冒他人专利，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）给专利权人造成直接经济损失在五十万元以上的；
（三）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；
（四）其他情节严重的情形。
第七十三条 [侵犯商业秘密案（刑法第二百一十九条）]侵犯商业秘密，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）给商业秘密权利人造成损失数额在五十万元以上的；
（二）因侵犯商业秘密违法所得数额在五十万元以上的；
（三）致使商业秘密权利人破产的；
（四）其他给商业秘密权利人造成重大损失的情形。
（五）最高人民法院刑事审判第二庭《关于集体商标是否属于我国刑法的保护范围问题的复函》发布日期：2009.04.10 实施日期：2009.04.10
公安部经济犯罪侦查局：
贵局公经知产(2009)29号《关于就一起涉嫌假冒注册商标案征求意见的函》收悉。经研究，答复如下：
一、我国《商标法》第三条规定：“经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标;商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”因此，刑法第二百一十三条至二百一十五条所规定的“注册商标”应当涵盖“集体商标”。
二、商标标识中注明了自己的注册商标的同时，又使用了他人注册为集体商标的地理名称，可以认定为刑法规定的“相同的商标”。根据贵局提供的材料，山西省清徐县 溢美源醋业有限公司在其生产的食用醋的商标上用大号字体在显著位置上清晰地标明“镇江香(陈)醋”，说明其已经使用了与江苏省镇江市醋业协会所注册的“镇 江香(陈)醋”集体商标相同的商标。而且，山西省清徐县溢美源醋业有限公司还在其商标标识上注明了江苏省镇江市丹阳市某香醋厂的厂名厂址和QS标志，也说明其实施假冒注册“镇江香(陈)醋”集体商标的行为。
综上，山西省清徐县溢美源醋业有限公司的行为涉嫌触犯刑法第二百一十三条至二百一十五条的规定。
以上意见，供参考。
（六）最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》2008.06.25发布 /2008.06.25实施
第二十六条 ［侵犯著作权案（刑法第二百一十七条）］以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，或者出版他人享有专有出版权的图书，或者未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像，或者制作、出售假冒他人署名的美术作品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）违法所得数额三万元以上的；
（二）非法经营数额五万元以上的；
（三）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计五百张（份）以上的；
（四）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像制品，复制品数量合计五百张（份）以上的；
（五）其他情节严重的情形。
以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于本条规定的”以营利为目的”。
本条规定的”未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。
本条规定的”复制发行”，包括复制、发行或者既复制又发行的行为。
通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，或者通过信息网络传播他人制作的录音录像制品的行为，应当视为本条规定的”复制发行”。
侵权产品的持有人通过广告、征订等方式推销侵权产品的，属于本条规定的”发行”。
本条规定的”非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
第二十七条 ［销售侵权复制品案（刑法第二百一十八条）］以营利为目的，销售明知是刑法第二百一十七条规定的侵权复制品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）违法所得数额十万元以上的；
（二）违法所得数额虽未达到上述数额标准，但尚未销售的侵权复制品货值金额达到三十万元以上的。
（七）最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯著作权刑事案件中涉及录音录像制品有关问题的批复》2005.10.13/ 2005.10.18实施
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院，解放军军事法院、军事检察院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院、新疆生产建设兵团人民检察院：
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》发布以后，部分高级人民法院、省级人民检察院就关于办理侵犯著作权刑事案件中涉及录音录像制品的有关问题提出请示。经研究，批复如下：
以营利为目的，未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像制品的行为，复制品的数量标准分别适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第二款第（二）项的规定。
未经录音录像制作者许可，通过信息网络传播其制作的录音录像制品的行为，应当视为刑法第二百一十七条第（三）项规定的“复制发行”。
此复。
（八）最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于印发《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》的通知 2003.12.23 发布/ 2003.12.23实施
二、关于销售明知是假冒烟用注册商标的烟草制品行为中的“明知”问题
根据刑法第二百一十四条的规定，销售明知是假冒烟用注册商标的烟草制品，销售金额较大的，构成销售假冒注册商标的商品罪。
“明知”，是指知道或应当知道。有下列情形之一的，可以认定为“明知”：
1、以明显低于市场价格进货的；
2、以明显低于市场价格销售的；
3、销售假冒烟用注册商标的烟草制品被发现后转移、销毁物证或者提供虚假证明、虚假情况的；
4、其他可以认定为明知的情形
（九）公安部《关于对侵犯著作权案件中尚未印制完成的侵权复制品如何计算非法经营数额问题的批复》2003.06.20 /2003.06.20
辽宁省公安厅：
你厅《关于侵犯著作权案件中的半成品书籍如何计算非法经营数额的请示》(辽公传发[2003]257号)收悉。现批复如下：果然是京城土著
根据《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[1998]30号)第17条的规定，侵犯著作权案件，应以非法出版物的定价数额乘以行为人经营的非法出版物数量所得的数额计算其经营数额。因此，对于行为人尚未印制完成侵权复制品的，应当以侵权复制品的定价数额乘以承印数量所得的数额计算其经营数额。但由于上述行为属于犯罪未遂，对于需要追究刑事责任的，公安机关应当在起诉意见书中予以说明。
四、关于侵犯知识产权罪的行政法规
（一）《中华人民共和国技术进出口管理条例》2020.11.29发布 / 2020.11.29实施
第四十八条 技术进出口管理工作人员违反本条例的规定，泄露国家秘密或者所知悉的商业秘密的，依照刑法关于泄露国家秘密罪或者侵犯商业秘密罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，依法给予行政处分。
（二）《计算机软件保护条例》2013.01.30发布 / 2013.03.01实施
第二十四条 除《中华人民共和国著作权法》、本条例或者其他法律、行政法规另有规定外，未经软件著作权人许可，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害社会公共利益的，由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，可以并处罚款；情节严重的，著作权行政管理部门并可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；触犯刑律的，依照刑法关于侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的规定，依法追究刑事责任：
（一）复制或者部分复制著作权人的软件的；
（二）向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的；
（三）故意避开或者破坏著作权人为保护其软件著作权而采取的技术措施的；
（四）故意删除或者改变软件权利管理电子信息的；
（五）转让或者许可他人行使著作权人的软件著作权的。
有前款第一项或者第二项行为的，可以并处每件100元或者货值金额1倍以上5倍以下的罚款；有前款第三项、第四项或者第五项行为的，可以并处20万元以下的罚款。
（三）《中华人民共和国专利法实施细则》2010.01.09发布 / 2010.02.01实施
第八十四条 下列行为属于专利法第六十三条规定的假冒专利的行为：
（一）在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识，专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识，或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号；
（二）销售第（一）项所述产品；
（三）在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计，将专利申请称为专利，或者未经许可使用他人的专利号，使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计；
（四）伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件；
（五）其他使公众混淆，将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。
专利权终止前依法在专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者其包装上标注专利标识，在专利权终止后许诺销售、销售该产品的，不属于假冒专利行为。
销售不知道是假冒专利的产品，并且能够证明该产品合法来源的，由管理专利工作的部门责令停止销售，但免除罚款的处罚。
（四）《金融机构撤销条例》2001.11.23发布 / 2001.12.15实施
第三十六条 中国人民银行工作人员及其他有关人员在依照本条例履行职责中，泄露国家秘密或者所知悉的商业秘密的，依照刑法关于泄露国家秘密罪、侵犯商业秘密罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，给予降级直至开除的行政处分或者纪律处分。
五、关于侵犯知识产权罪的地方规范性文件
（一）《北京市高级人民法院、北京市人民检察院、北京市公安局、北京市烟草专卖局关于依法办理涉烟犯罪案件有关问题的通知》（2004.03.25发布/ 2004.03.25实施）
第一条：
（二）未经烟草专卖品注册商标所有人许可，在同一品牌、规格烟草专卖品上使用与他人依法注册的烟草专卖品商标相同的商标，个人假冒他人烟草专卖品注册商标数额在十万元以上的；或单位假冒他人烟草专卖品注册商标数额在五十万元以上的，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，以假冒注册商标罪依法追究其刑事责任。对于假冒他人驰名商标的，个人非法经营数额在五万元以上的，或单位非法经营数额在二十五万元以上的，以假冒注册商标罪依法追究其刑事责任。虽未达到上述数额标准，但因假冒他人注册商标，受到行政处罚二次以上，五年内又假冒他人注册商标的，以假冒注册商标罪依法追究其刑事责任。
（五）行为人的犯罪行为同时构成生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪、假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪等罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
（六）抗拒烟草专卖等执法部门执法，符合《中华人民共和国刑法》第二百七十七条规定的，以妨害公务罪依法追究其刑事责任。同时构成生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪、假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪等罪的，依照数罪并罚的规定处罚。
（二）《上海市高级人民法院知识产权审判庭关于常见知识产权犯罪的量刑指引》2019.06.28发布/ 2019.06.28实施
一、总则
知识产权犯罪的量刑，应当遵循我国刑法以及最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》、上海市高级人民法院《＜关于常见犯罪的量刑指导意见＞的实施细则》关于总则的相关规定，结合知识产权刑事司法政策和知识产权犯罪本身的特点，确定量刑的指导原则和基本方法。
（一）量刑指导原则
1.量刑应当遵循严格保护知识产权原则，服务国家创新驱动发展战略和上海具有全球影响力的科技创新中心建设，适应知识产权刑事司法保护的实际需求。
2.量刑应当遵循罪责刑相适应原则，做到惩罚与预防并重，宽严相济、罚当其罪，确保裁判法律效果和社会效果的统一。
3.量刑应当客观、全面把握不同时期经济社会发展和国际、国内知识产权司法保护形势的变化，确保刑法任务的实现；对于同一时期内案情相似的案件，所判处的刑罚应当基本相当。
（二）量刑适用方法
1．缓刑的适用
（1）对拟宣告刑为三年以下有期徒刑、拘役且符合刑法总则规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以依法宣告缓刑；对符合前述情形且不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（2）对于法定刑在三年以上有期徒刑、具有减轻处罚情节，认罪悔罪并退出全部违法所得的，可以适用缓刑。
（3）有下列情形之一的，一般不适用缓刑：①因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后，再次侵犯知识产权构成犯罪的；②拒不交出违法所得的；③不具有悔罪表现的；④共同犯罪中情节严重的主犯；⑤犯罪金额特别巨大或者社会影响特别大的；⑥犯罪对象系食品、药品、母婴幼儿专用品以及其他危害人身安全产品的（但经鉴定假冒产品与正品质量相当的除外）；⑦被数罪并罚的；⑧其他不宜适用缓刑的情形。
2．罚金刑的适用
（1）罚金刑在知识产权犯罪刑罚体系中具有重要地位，通过加大对犯罪分子罚金刑的适用力度，提高其犯罪的经济成本，剥夺其再犯的能力。
（2）确定罚金数额应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。根据犯罪对象件（份、张、部）数确定量刑幅度的案件，可以参考同一量刑幅度内依据非法经营数额、违法所得数额所对应的罚金刑进行综合考虑，确定该案的具体罚金刑。
（3）同一案件中，针对同一犯罪行为，如果按照违法所得数额倍数确定的罚金数额与按照非法经营数额比例确定的罚金数额存在差距较大的，在符合罪责刑相适应原则的前提下，宜从重确定罚金数额。
（4）对于未销售的侵权产品案件，可按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算非法经营数额，从而确定罚金数额。对于无法查清实际销售价格、标价和售价平均价的案件，按照被侵权产品市场中间价计算非法经营额并确定罚金数额；若据此确定的罚金数额畸高、不符合罪责刑相适应原则的，应区分是否系奢侈品、并充分考虑犯罪未遂情节，从轻或者减轻确定相应的罚金刑。
3．禁止令、从业禁止的适用
（1）对于依法宣告缓刑或者判处管制的犯罪分子，可以根据情况同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内或者管制执行期间从事与知识产权有关的特定活动，或禁止其进入特定区域、场所，接触特定的人。
（2）假冒注册商标商品或者销售假冒注册商标商品系食品、药品、母婴幼儿专用品、农药、兽药、化肥、种子以及其他危害人身安全等产品的，依法宣告缓刑时，一般应同时宣告禁止令。
（3）对于利用职业便利或者违背职业要求实施侵犯知识产权犯罪的犯罪分子，如果犯罪情节特别严重或者社会影响特别恶劣的，根据犯罪情况和预防犯罪的需要，在确定宣告刑时也可以禁止其在刑罚执行完毕之日或者假释之日起三年至五年内从事相关职业活动。
4.认罪认罚案件的量刑
（1）适用认罪认罚从宽制度的案件，应根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》、上海市高级人民法院、上海市人民检察院《刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作实施细则（试行）》的规定，综合案件情况，在分则规定的量刑起点和基准刑基础上，统筹把握量刑从宽幅度。
（2）根据犯罪分子认罪认罚的阶段，在分则规定的基准刑基础上可以减少相应的刑罚量：在侦查阶段认罪认罚的，减少基准刑的30%；在审查起诉阶段认罪认罚的，减少基准刑的20%；在审判阶段认罪认罚的，减少基准刑的10%。
（3）在满足缓刑适用基本条件的前提下，对适用认罪认罚从宽制度并积极退赃退赔的犯罪分子，依法宣告缓刑。
二、分则
（一）假冒注册商标罪
1.法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额达到五万元或者违法所得数额达到三万元；假冒两种以上注册商标，非法经营数额达到三万元或者违法所得数额达到二万元，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
假冒一种注册商标的，在量刑起点的基础上，非法经营数额每增加六千元，增加一个月刑期，从而确定基准刑；违法所得数额每增加四千元，增加一个月刑期，从而确定基准刑。
假冒两种以上注册商标的，在量刑起点的基础上，非法经营数额每增加四千元，增加一个月刑期，从而确定基准刑；违法所得数额每增加三千元，增加一个月刑期，从而确定基准刑。
2.法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额超过二十五万元或者违法所得数额超过十五万元，假冒两种以上注册商标、非法经营数额超过十五万元或者违法所得数额超过十万元，以有期徒刑三年确定量刑起点。
假冒一种注册商标的，在量刑起点的基础上，非法经营数额每增加十万元，增加一个月刑期，从而确定基准刑；违法所得数额每增加六万元，增加一个月刑期，从而确定基准刑。
假冒两种以上注册商标的，在量刑起点的基础上，非法经营数额每增加六万元，增加一个月刑期，从而确定基准刑；违法所得数额每增加四万元，增加一个月刑期，从而确定基准刑。
3.假冒注册商标并有下列情形的，可以相应确定量刑情节调节比例
（1）假冒注册商标又销售假冒注册商标的商品的，可以增加基准刑的10%以下。
（2）假冒五种以上注册商标的，可以增加基准刑的10%以下。
（3）假冒注册商标商品或者销售假冒注册商标商品系食品、药品、母婴幼儿专用品、农药、兽药、化肥、种子以及其他危害人身安全等产品的，可以增加基准刑的10%以下，但经鉴定假冒产品与正品质量相当的除外。
（二）销售假冒注册商标的商品罪
1.既遂案件
（1）法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额达五万元的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据销售金额等其他影响量刑的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：销售金额每增加六千元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
（2）法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额达二十五万元的，以三年有期徒刑确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据销售金额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：销售金额每增加十万元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
2.未遂案件，按照实际销售价格或标价认定未销售商品货值金额的
（1）法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，未销售货值金额达十五万元的；销售金额不满五万元，但已销售金额与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在十五万元以上的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据货值金额等其他影响量刑的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：货值金额每增加三千元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
（2）法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，未销售货值金额达二十五万元的，以三年有期徒刑确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据货值金额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：货值金额每增加十万元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
3.未遂案件，按照被侵权产品的市场中间价格认定未销售普通商品货值金额的
（1）法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，未销售普通商品货值金额达十五万元的；销售金额不满五万元，但已销售金额与尚未销售的假冒注册商标商品的货值金额合计在十五万元以上的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据货值金额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：货值金额每增加三千元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
（2）法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，未销售普通商品货值金额达二十五万元的，以三年有期徒刑确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据货值金额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：货值金额每增加十五万元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
4.未遂案件，按照被侵权产品的市场中间价格认定未销售奢侈品货值金额的
（1）法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，未销售奢侈品货值金额达十五万元的；销售金额不满五万元，但已销售金额与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在十五万元以上的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据货值金额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：货值金额每增加三千元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
（2）法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
①销售明知是假冒注册商标的商品，未销售奢侈品货值金额达二十五万元的，以三年有期徒刑确定量刑起点。
②在量刑起点的基础上，可以根据货值金额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：货值金额每增加一百万元，增加一个月刑期；其他可以增加刑罚量的情形。
5.销售假冒注册商标的商品犯罪案件中其他应当考虑的情节
（1）对于销售假冒注册商标的商品罪未遂案件，司法解释规定以十五万元为入罪金额、以二十五万元为三年以上有期徒刑调档金额，具体量刑时，可以根据刑法总则关于犯罪未遂的相关规定予以适用。
（2）销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度，或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。
（3）销售假冒注册商标商品系食品、药品、母婴幼儿专用品、农药、兽药、化肥、种子以及其他危害人身安全等产品的，可以增加基准刑的10%以下（但经鉴定假冒产品与正品质量相当的除外）。
（三）非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪
1.既遂案件，法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、管制、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造一种商标标识的，商标标识数量达二万件，或者非法经营数额达五万元，或者违法所得数额达三万元的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上商标标识的，商标标识数量达一万件，或者非法经营数额达三万元，或者违法所得数额达二万元的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造一种商标标识的，商标标识数量二万件以上不满十万件、或者非法经营数额五万元以上不满二十五万元、或者违法所得数额三万元以上不满十五万元的，在量刑起点的基础上，商标标识数量每增加两千五百件、或者非法经营数额每增加六千元、或者违法所得数额三万元以上不满十五万元的，刑期增加一个月。
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上商标标识的，商标标识数量一万件以上不满五万件、或者非法经营数额三万元以上不满十五万元、或者违法所得数额二万元以上不满十万元的，在量刑起点的基础上，商标标识数量每增加一千二百件、或者非法经营数额每增加三千五百元、或者违法所得数额每增加两千五百元，刑期增加一个月。
2.既遂案件，法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造一种商标标识，商标标识达十万件，或者非法经营数额达二十五万元，或者违法所得数额达十五万元的，以有期徒刑三年确定量刑起点。
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上商标标识，商标标识达五万件，或者非法经营数额达十五万元，或者违法所得数额达十万元的，以有期徒刑三年确定量刑起点。
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造一种商标标识，在量刑起点的基础上，商标标识数量每增加四万件，刑期增加一个月。伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上商标标识，在量刑起点的基础上，商标标识数量每增加三万件，刑期增加一个月。
伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造一种商标标识非法经营数额在二十五万元以上、或者违法所得数额在十五万元以上的；伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上商标标识，非法经营数额在十五万元以上、或者违法所得数额在十万元以上的，参照本指引关于假冒注册商标罪的量刑规定处罚。
3.未遂案件，法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、管制、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
销售他人伪造、擅自制造的一种商标标识，尚未销售的商标标识数量在六万件以上的；部分销售他人伪造、擅自制造的一种商标标识，已销售标识数量不满二万件、但与尚未销售标识数量合计在六万件以上的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
销售他人伪造、擅自制造的两种以上商标标识，尚未销售的商标标识数量在三万件以上的；部分销售他人伪造、擅自制造的两种以上商标标识，已销售标识数量不满一万件、但与尚未销售标识数量合计在三万件以上的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
销售他人伪造、擅自制造的一种商标标识，尚未销售的商标标识数量在六万件以上不满十万件的；部分销售他人伪造、擅自制造的一种商标标识，已销售标识数量不满二万件，但与尚未销售标识数量合计在六万件以上不满十万件的，在量刑起点的基础上，数量每增加一千五百件，刑期增加一个月。
销售他人伪造、擅自制造的两种以上商标标识，尚未销售的商标标识数量在三万件以上不满五万件的；部分销售他人伪造、擅自制造的两种以上商标标识，已销售标识数量不满一万件，但与尚未销售标识数量合计在三万件以上不满五万件的，在量刑起点的基础上，数量每增加一千件，刑期增加一个月。
4.未遂案件，法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
销售他人伪造、擅自制造的一种商标标识，尚未销售的商标标识数量在十万件以上的，或者销售他人伪造、擅自制造的两种以上商标标识，尚未销售的商标标识数量在五万件以上的，以有期徒刑三年确定量刑起点。
销售他人伪造、擅自制造的一种商标标识，尚未销售的商标标识数量在十万件以上的，在量刑起点的基础上，数量每增加六万件，刑期增加一个月。
销售他人伪造、擅自制造的两种以上商标标识，尚未销售的商标标识数量在五万件以上的，在量刑起点的基础上，数量每增加四万件，刑期增加一个月。
5.其他情形的，可以相应确定量刑情节调节比例
（1）既有非法制造注册商标标识、又有销售同种非法制造的注册商标标识的，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪，在法定刑幅度内酌情从重处罚。对于非法制造注册商标标识、又销售不同种非法制造的注册商标标识的，对件数或者犯罪金额累计计算，并在相应量刑幅度进行量刑；既有件数又有犯罪金额的，在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。
（2）对于既符合伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造商标标识件数定罪量刑标准，又具备可按照非法经营数额或者违法所得数额定罪量刑情形的，按照从重的量刑情形进行处罚。
（四）侵犯著作权罪
1.法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、并处或者单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
侵犯著作权违法所得数额达三万元，或者非法经营数额达五万元，或者复制品数量达五百张（份），或者信息网络传播他人作品数量达五百件（部），或者信息网络传播他人作品实际被点击数达五万次，或者以会员制方式信息网络传播他人作品注册会员数达一千人的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
在量刑起点的基础上，根据侵犯著作权的金额、数额、侵权客体情况、犯罪手法等影响犯罪构成的犯罪事实，确定基准刑。违法所得数额每增加三千五百元、非法经营数额每增加六千元、复制品数量每增加六十张（份）、信息网络传播他人作品数量每增加六十件（部）、作品实际被点击数每增加六千次、注册会员数每增加一百二十人，增加一个月刑期。
2.法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
侵犯著作权违法所得数额达十五万元，或者非法经营数额达二十五万元，或者复制品数量达二千五百张（份），或者信息网络传播他人作品数量达二千五百件（部），或者信息网络传播他人作品实际被点击数达二十五万次，或者以会员制方式信息网络传播他人作品注册会员数达五千人的，以有期徒刑三年确定量刑起点。
在量刑起点的基础上，根据侵犯著作权的金额、数额、侵权客体情况、犯罪手法等影响犯罪构成的犯罪事实，确定基准刑。违法所得数额每增加二万五千元、非法经营数额每增加四万元、复制品数量每增加四百张（份）、信息网络传播他人作品数量每增加四百件（部）、作品实际被点击数每增加四万次、注册会员数每增加八百人，增加一个月刑期。
3.通过信息网络传播侵权作品行为的特殊规定
通过信息网络向公众传播他人作品，同时符合非法经营数额二万五千元以上不满五万元、或者传播他人作品数量二百五十件（部）以上不满五百件（部）、或者传播他人作品实际被点击数达二万五千次以上不满五万次、或者注册会员数五百人以上不满一千人等两项或两项以上情形的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
4.行为人犯侵犯著作权罪，其行为符合一项或者数项量刑标准的，按照较重的量刑幅度从重处罚。
5.权利人损失得到完全赔偿的，数额较大的可以相对不起诉，数额巨大的可以从轻处罚。
（五）侵犯商业秘密罪
1.法定刑在三年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金幅度内的量刑起点和基准刑
给商业秘密的权利人造成损失数额达五十万元的，可以在有期徒刑六个月、拘役三个月幅度内确定量刑起点。
给商业秘密的权利人造成损失数额达五十万元以上不满二百五十万元，在量刑起点的基础上，损失数额每增加六万元的，增加一个月刑期。
2.法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度内的量刑起点和基准刑
给商业秘密的权利人造成损失数额达二百五十万元的，以有期徒刑三年确定量刑起点。
给权利人造成损失数额二百五十万元以上不满一千万元的，在量刑起点的基础上，给权利人造成损失数额每增加二十万元的，增加刑期一个月。
给权利人造成损失数额或者非法获利金额达一千万元以上的，根据具体案情处理。
3.侵犯商业秘密犯罪案件中其他应当考虑的情节
（1）公开披露商业秘密并给权利人造成重大损失的，可以酌情从重处罚。
（2）单位员工违反与权利人保守商业秘密的要求，侵犯原单位商业秘密的，可以酌情从重处罚。
（3）给权利人造成的重大损失得到完全赔偿的，可以相对不起诉，给权利人造成特别严重后果得到完全赔偿的，可以从轻处罚。
（三）上海市食品药品安全委员会办公室、上海市高级人民法院、上海市人民检察院等关于印发《上海市食品药品行政执法与刑事司法衔接工作实施细则》的通知 2016.09.29发布 / 2016.10.01实施
五、虽无法查明“食用油”是否系利用“地沟油”生产、加工，但犯罪嫌疑人、被告人明知该“食用油”来源可疑而予以销售的，应分别情形处理：属于以假充真、以次充好、以不合格产品冒充合格产品或者假冒注册商标，构成犯罪的，依照刑法第140条销售伪劣产品罪或者第213条假冒注册商标罪、第214条销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任。[《最高人民法院 最高人民检察院 公安部关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》公通字〔2012〕1号]
（四）上海市检察院关于印发《关于本市办理部分刑事犯罪案件标准的意见》的通知 2008.06.24发布/ 2008.10.01实施
23、刑法第二百一十六条假冒专利罪
具有下列情形之一的，属于《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条第2款第4项规定的“其他情节特别严重的情形”：
（1）假冒专利的手段、动机恶劣的；
（2）假冒专利的行为造成恶劣影响的
（五）上海市高级人民法院刑二庭、上海市人民检察院公诉处关于印发《关于贩卖盗版光盘案件如何适用法律的意见(试行)》的通知 2006.01.16发布 / 2006.01.16实施
一、贩卖盗版光盘行为的定性
根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯著作权刑事案件中涉及录音录像制品有关问题的批复》精神，对于贩卖盗版光盘的行为应当依照刑法第218条的规定，以销售侵权复制品罪定罪处罚；如果行为人同时具有复制盗版光盘行为的，应当依照刑法第217条的规定，以侵犯著作权罪定罪处罚。
二、贩卖盗版光盘行为既遂的认定
根据刑法和有关司法解释的规定，结合我市司法实践的具体情况，对于销售盗版光盘违法所得达到10万元以上，或者已出售盗版光盘达1．5万张以上的，可以销售侵权复制品罪既遂追究刑事责任，但有证据证明违法所得明显不足10万元的除外。
三、贩卖盗版光盘行为未遂的认定
根据刑法和有关司法解释的规定，以及惩治销售侵权复制品犯罪的实际需要，对于销售盗版光盘违法所得未达到10万元或者违法所得无法查清，但有证据证明已销售与待销售的盗版光盘数量之和达到3万张以上的，或者查获的盗版光盘数量达到3万张以上的，可以销售侵权复制品罪(未遂)定罪处罚，对于行为人已售出的盗版光盘数量，可以作为酌定从重处罚情节考虑。
（六）《江苏省高级人民法院关于妨害新型冠状病毒肺炎疫情防控相关刑事案件的审理指南》2020.02.11 发布/ 2020.02.11实施
19.【假冒注册商标罪】【销售假冒注册商标的商品罪】未经防治、防护用品注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上，或者有其他严重情节的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒注册商标的防治、防护用品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
审理该类案件，应当重点审查以下事实证据：（1）行为人所使用的商标是否与注册商标相同；（2）使用行为是否未经注册商标所有人许可；（3）行为人的经营数额、销售数额。对于涉案防治、防护产品符合相关国家标准、行业标准的，可以根据案件客观情况酌情从轻处罚。
22．【竞合的适用】上述破坏市场秩序的行为，同时构成生产、销售伪劣产品罪，生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪，生产、销售不符合标准的医用器材罪，非法经营罪，假冒注册商标罪，销售假冒注册商标的商品罪的，择一重罪处罚。
（七）《江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅关于知识产权刑事案件适用法律若干问题的讨论纪要》发布日期：2013.10.18 发布/ 2013.10.18 实施
十一、关于对“私服”、“外挂”行为罪名认定的理解
（一）私服的罪名认定。以牟利为目的，未经许可或授权，私自架设服务器，使用他人享有著作权的互联网游戏作品进行运营，同时符合刑法规定侵犯著作权罪其他构成要件的，一般认定为侵犯著作权罪。
明知是私服经营者，而为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算、私服架设、广告发布等服务的，以侵犯著作权罪共犯论处。
具有下列情形之一的，应当认定行为人“明知”，但是有证据证明确实不知道的除外：
1.行政主管机关书面告知后仍然实施上述行为的；2.接到举报后仍然实施上述行为的；3.为私服经营者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算、私服架设、广告发布等服务，收取服务费明显高于市场价格的；4.以开办专门网站、建立网络群组、发帖等形式，在互联网上宣称为私服经营者提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、代收费、费用结算、私服架设、广告发布等服务的；5.其他能够认定行为人明知的情形。
（二）外挂的罪名认定。未经许可或授权，破坏互联网游戏作品的技术保护措施、修改作品数据进行挂接运营的，鉴于此种行为侵犯的是著作权人的作品修改权，一般不属于刑法所规定的侵犯著作权罪的调整范围，可以考虑是否构成非法经营罪等其他犯罪。
（八）《江苏省高级人民法院侵犯商业秘密纠纷案件审理指南》2010.11 发布/2010.11实施
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条规定：“实施刑法第二百一十九条规定的行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于‘给商业秘密的权利人造成重大损失’，应当以侵犯商业秘密罪处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的，属于刑法第二百一十九条规定的‘造成特别严重后果的’，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”。
（九）《浙江省高级人民法院刑事审判第二庭关于审理侵犯知识产权刑事案件若干问题的解答》2016.12.07/ 2016.12.07
随着侵犯知识产权刑事案件的增加，国内外对该领域内刑事保护的关注度也在明显提升。为加强知识产权刑事司法保护，强化对侵犯知识产权刑事案件的审判指导，浙江省高级人民法院刑二庭将调研中发现的相关问题进行了梳理、汇总，并对以下问题进行了解答。
一、审理侵犯知识产权刑事案件时如何贯彻宽严相济的刑事政策？
答：知识产权刑事司法保护是知识产权保护的最后一道防线，各级法院应贯彻落实国家知识产权战略，依法制裁和打击各类侵犯知识产权犯罪行为，切实维护相关权利人的合法权利和公平、有序的社会主义市场经济秩序。依法从严惩处严重侵犯知识产权的犯罪分子，严格缓、免刑的适用条件,加大罚金刑的适用与执行力度，并注意通过采取追缴违法所得、收缴犯罪工具、销毁侵权产品等措施，从经济上剥夺犯罪分子再次犯罪的能力和条件。
同时，在审理侵犯知识产权案件过程中，要注重推动综合运用刑事、民事、行政等多种途径强化知识产权的司法保护，充分考虑我国经济发展的阶段性特征和知识产权的私权属性，坚持刑法谦抑性原则和刑事证明标准，强化事实证据的收集和审查，防止刑事司法手段的过度介入，合理控制打击面，以实现法律效果和社会效果的有机统一。
二、销售盗版光碟行为如何定性？
答：根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》（下称《两高一部意见》）的规定，发行包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动；非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚，不认定为非法经营罪等其他犯罪。在司法实践中，此处的批发、零售有否限定为复制者自身实施的销售行为，存有一定争议。
对此，我们认为，此处的批发、零售并未限定为复制者自身实施的销售行为，而应指所有的批发、零售行为，在新的规定出台前，对销售包括盗版光碟在内的侵权复制品的行为，一般宜以侵犯著作权罪论处，不宜认定为销售侵权复制品罪。但是，销售他人享有专有出版权的图书或所销售的作品未侵犯他人著作权时，仍可能构成销售侵权复制品罪或非法经营罪等犯罪。
三、未经著作权人许可运营其网络游戏的行为如何定性？
答：从技术特征来看，私自运营的网络游戏与合法授权的网络游戏并无本质不同，无论是何种类型的私自运营行为，都离不开对著作权人软件作品的复制和传播，即复制服务端程序安装到计算机中，同时通过网络向游戏玩家提供客户端程序。从实践情况看，私自运营者在复制并控制游戏程序服务端后，通常提供客户端程序供游戏玩家免费下载，而客户端程序本身也可视为计算机软件作品。
在网络环境下，复制、发行还包括以电子数据形式转移他人享有著作权的作品的行为。网络上传播的结果并非作品有形载体物理空间的变更，而是在新的有形载体上产生了作品复制件，导致复制件数量的绝对增加。根据《两高一部意见》第十三条的规定，以营利为目的，未经著作权人许可运营其网络游戏，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，应以侵犯著作权罪论处。
四、侵犯著作权罪如何认定未遂？
答：对已着手非法出版、复制他人作品，尚未完成即被查获的，或者单纯销售、贩卖侵权复制品而未实际售出的，可根据情况认定为未遂。对该类案件的处理，可参照《两高一部意见》中对销售假冒注册商标的商品罪（未遂）的规定，数额或数量达到入罪标准三倍以上的，可以侵犯著作权罪（未遂）处罚。
五、侵犯著作权罪中“其他作品”是否包含美术作品？
答：《刑法》第二百一十七条第（四）项规定“制作、出售假冒他人署名的美术作品的”，可以构成侵犯著作权罪。有观点认为，只有制作、出售假冒他人署名的美术作品的情况，才可能构成侵犯著作权罪，《刑法》第二百一十七条第（一）项中“其他作品”不包括美术作品。我们认为，根据《两高一部意见》第十三规定，此处的“其他作品”应该包括美术作品。未经著作权人许可，复制发行其美术作品，如符合入罪数量或数额标准的，应以侵犯著作权罪定罪处罚。
六、假冒注册商标罪中如何认定“同一种商品”？
答：对假冒注册商标罪中“同一种商品”的认定，应当严格依照《两高一部意见》第五条关于“名称相同的商品以及名称不同但指向同一事物的商品”的规定加以把握。在判定是否属于“名称不同但指向同一事物的商品”时，既不能仅局限于“名称相同的商品”，但也要注意避免将商标民事侵权判定中“类似商品或者服务”的认定标准扩大适用到刑事案件领域。司法实践中，应注意区分以下两种情形：
一是被控侵权商品实际使用名称在《类似商品和服务区分表》中没有对应记载，但与注册商标核定使用的商品在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同，相关公众一般认为是同一事物的，可以认定为“同一种商品”；
二是被控侵权商品与注册商标核定使用的商品在《类似商品和服务区分表》中有各自对应名称的，且通常情况下相关公众也不会认为两者指向同一事物的，一般不应当认定为“同一种商品”。
在认定“同一种商品”时，应当将被控侵权商品与注册商标核定使用的商品进行对比，以确定是否属于“同一种商品”。注册商标所有人超出核定使用范围使用注册商标的，行为人照此在该超出核定使用范围的商品上使用相同商标的，不构成刑法规定的“在同一种商品上使用与注册商标相同的商标”。
七、假冒注册商标罪中如何认定 “相同的商标”？
答：对假冒注册商标罪中“相同的商标”的认定，应当严格依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释一》）第八条和《两高一部意见》第六条等规定加以把握，即指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导。在理解“视觉上基本无差别、足以对公众产生误导”时，应当以商标完全相同为判断基准，如果被控侵权商标与注册商标虽有细微差异，但构成高度近似且足以导致相关公众产生误认的，则应当认定为“相同的商标”，但要注意避免将商标民事侵权判定中“商标近似”的认定标准扩大适用到刑事领域。
八、假冒注册商标罪主观方面能否为间接故意?
答：假冒的商标标识一般来源于行为人自己制作、通过非正常渠道购买、盗窃或侵占等违法犯罪手段获取。这几种来源方式均反映行为人对此种商标没有使用的权利。行为人未经注册商标权利人许可，将他人的注册商标使用在自己生产或销售的与注册商标权利人相同的商品上，一般出于牟取经济利益、打击竞争对手、倾销伪劣产品的动机和目的。行为人对他人的注册商标以及相应商品的知名度和质量一般有着明确的认识和了解。明知自己的行为侵犯他人的注册商标专用权而仍然故意实施，行为人的主观形态只能是直接故意。故假冒注册商标罪主观方面并不存在间接故意形态。
九、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪中如何计算商标标识数量？
答：计算商标标识数量时应以《解释(一)》第十二条第三款规定的“标有完整商标图样的一份标识，一般应当认定为一件商标标识”的规定为计算原则。在计算标识数量时，应当将每一件完整且可以独立使用的侵权商标标识作累加计算。例如，一瓶酒的外包装盒、瓶贴、瓶盖上分别附着相同或者不同的商标标识，在计算商标标识件数时，应当计算为三件。在同一载体上印制数个相同或者不同的商标标识，且上述商标标识不能独立使用的，一般应当计算为一件商标标识。
例如，在一个皮具商品的外包装纸上同时印有数个相同或者不同的商标标识的，在计算商标标识数量时，应当计算为一件。存在大、中、小包装盒时，这些包装盒上分别印有相同商标标识，大小包装依次套装。在计算商标标识数量时，应当以最小商品上的商标标识计算为一件；无最小商品的商标标识，只以包装盒上侵权商标标识作累加计算。
十、侵犯商业秘密罪中如何认定“重大损失”？
答：侵犯商业秘密罪中“重大损失”一般是指商业秘密被侵权后权利人受到的直接经济损失，这种损失必须是能够明确计算的，不应包括间接的或者仅仅是理论上推理的损失。在实践中，主要有以下几种计算方式：
一是成本说，即根据权利人研究该商业秘密所投入的开发费用、保密费用等成本来计算损失；
二是价值说，即根据商业秘密的价值计算权利人的损失；
三是损失说，即根据商业秘密被侵犯后权利人失去的利润来计算损失；
四是获利说，即根据行为人侵犯商业秘密后实际获得的违法所得数额计算权利人的损失。
鉴于重大损失计算方法的多样性和复杂性，选择上述何种计算方式须坚持具体案件具体分析，并注意区分技术信息与经营信息的不同情形。如行为人盗窃他人的商业秘密后卖给他人获取巨额利益，虽然被及时发现后没有给权利人造成实际损失，但考虑到行为人获利的情节，可以按照这一数额追究其刑事责任。又如权利人花费巨资开发的商业秘密被侵犯后变成了公共信息，这笔巨资也可以作为重大损失予以考虑。
十一、如何认定“违法所得数额”？
答：“违法所得数额较大”系部分侵犯知识产权罪的入罪标准。根据最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》有关规定，“违法所得数额”是指获利数额，即行为人已经获得或应得的非法收入，没有获得或不可能获得的收入不应视为违法所得数额。
十二、侵犯知识产权刑事案件能否提起刑事附带民事诉讼？
答：根据《刑事诉讼法司法解释》第一百三十八规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼。知识产权表现为智力成果，系一种无形财产。侵犯知识产权罪中既不涉及人身权利受侵犯，也不存在有形财物被犯罪分子毁坏的情形。根据上述司法解释，被害人不宜提起附带民事诉讼。
十三、审理侵犯知识产权刑事案件时如何把握缓刑适用？
答：缓刑适用有利于分化瓦解犯罪分子，有利于提高刑罚执行效率，节约司法资源。但是，侵犯知识产权刑事案件缓刑适用率整体偏高或滥用缓刑不仅损害刑法的权威性和严肃性，也不利于知识产权司法保护。对此，各级法院应予高度重视，在审理侵犯知识产权刑事案件中应避免缓刑被滥用的风险。为此，应严格遵守《刑法》第七十二条、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》等法律和司法解释关于缓刑适用的相关规定，对因侵犯知识产权被刑事处罚或者行政处罚后再次侵犯知识产权构成犯罪，或不具有悔罪表现，或拒不交出违法所得以及其他不宜适用缓刑的，一般不应适用缓刑。要完善社会调查程序，规范法官自由裁量权的合理行使；统一缓刑适用尺度，落实“同城待遇”，避免外地籍被告人与本地籍被告人缓刑适用标准不一；在决定对被告人是否适用缓刑时应避免机械受制于审前强制措施。
（十）《浙江省高院全省法院刑事审判疑难问题研讨会纪要》发布日期：2012.02.24 发布/ 2012.02.24实施
八、关于销售盗版光碟行为的定性
根据2011年1月公布的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第十二条规定，刑法第二百一十七条规定的“发行”，包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。非法出版、复制、发行他人作品，侵犯著作权构成犯罪的，按照侵犯著作权罪定罪处罚，不宜认定为非法经营罪等其他犯罪。据此，行为人实施销售盗版光碟等行为，侵犯他人著作权构成犯罪的，宜按照侵犯著作权罪定罪处罚。
（十一）《浙江省高院刑事审判庭关于执行刑法若干问题的具体意见(一)》 1999.04.12 发布/ 1999.04.12实施
94、刑法第214条销售假冒注册商标的商品罪，销售金额在10万元以上的属于“数额较大”；销售金额在20万元以上的属于“数额巨大”。
95、刑法第215条非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，违法所得数额在1万元以上，或者注册商标标识在2万件（套）以上的，可视为“情节严重”；违法所得数额在5万元以上或者注册商标标识在10万件（套）以上的，可视为“情节特别严重”。
93、刑法第213条假冒注册商标罪，违法所得数额在2万元以上，或者销售金额在10万元以上，或者因假冒注册商标被工商行政部门两次以上行政处罚又假冒注册商标，或者假冒他人注册的药用商标，或者假冒注册商标造成恶劣社会影响、国际影响的，可视为“情节严重”；违法所得数额在10万元以上的，可视为“情节特别严重”。
69、刑法第209条非法制造、出售非法制造的用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，以50份为定罪的起点标准；以200份为“数量巨大”的起点；以1000份为“数量特别巨大”的起点。
95、刑法第215条非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，违法所得数额在1万元以上，或者注册商标标识在2万件（套）以上的，可视为“情节严重”；违法所得数额在5万元以上或者注册商标标识在10万件（套）以上的，可视为“情节特别严重”。
六、关于侵犯知识产权罪量刑起点汇总
量刑
定罪 | 量刑情节 | 具体情节 | 量刑起点 |
假冒注册商标罪 |
情节严重 | （一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；（三）其他情节严重的情形。 |
处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金 |
情节特别严重 | （一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；（三）其他情节特别严重的情形。 |
处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金 |
销售假冒注册商标的商品罪 | 数额较大/情节严重 | 销售金额在五万元以上的 | 处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金 |
| 数额巨大/情节特别严重 | 销售金额在二十五万元以上的 | 处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金 |
非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪 |
情节严重 | （一）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；（三）其他情节严重的情形。 |
处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金 |
情节特别严重 | （一）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在十万件以上，或者非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十五万元以上的；（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在五万件以上，或者非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（三）其他情节特别严重的情形。 |
处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 |
假冒专利罪 |
情节严重 | （一）非法经营数额在二十万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；（二）给专利权人造成直接经济损失五十万元以上的；（三）假冒两项以上他人专利，非法经营数额在十万元以上或者违法所得数额在五万元以上的；（四）其他情节严重的情形。 |
处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金 |
侵犯著作权罪 |
数额较大/情节严重 | 违法所得数额在三万元以上的/（一）非法经营数额在五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的；（三）其他严重情节的情形。 |
处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金 |
| 数额巨大/情节特别严重 | （一）非法经营数额在二十五万元以上的；（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在二千五百张（份）以上的；（三）其他特别严重情节的情形。 |
处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金： |
销售侵权复制品罪 | 数额巨大/情节特别严重 | 违法所得数额在十万元以上的 | 处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金。 |
侵犯商业秘密罪 | 情节严重 | （一）给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在三十万元以上的；（二）直接导致商业秘密的权利人因重大经营困难而破产、倒闭的；（三）造成商业秘密的权利人其他重大损失的。 | 处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金 |
| 情节特别严重 | 给商业秘密的权利人造成损失数额或者因侵犯商业秘密违法所得数额在二百五十万元以上的 | 处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金： |
（本文作者：盈科梁兴来律所 来源：微信公众号 盈科律师老梁）